title: 98/538/EF: Kommissionens beslutning af 17. juni 1998 om en procedure i henhold til EF-traktatens artikel 86 (Sag IV/36.010-F3 - Amministrazione Autonoma dei Monopoli di Stato) (meddelt under nummer K(1998) 1437) (Kun den italienske udgave er autentisk) (EØS-relevant tekst)

eurovoc_concepts:
Italy
distributive trades
dominant position
exclusive distribution agreement
restriction on competition
tobacco industry

text: 12. 9. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 252/47 KOMMISSIONEN KOMMISSIONENS BESLUTNING af 17. juni 1998 om en procedure i henhold til EF-traktatens artikel 86 (Sag IV/36. 010-F3 (cid:190) Amministrazione Autonoma dei Monopoli di Stato) (meddelt under nummer K(1998) 1437) (Kun den italienske udgave er autentisk) (EØS-relevant tekst) (98/538/EF) KOMMISSIONEN FOR DE EUROPÆISKE FÆLLESSKABER HAR (cid:190) den p(cid:134)gældende virksomhed lejlighed til at udtale sig vedrørende Kommissionens klagepunkter, under henvisning til Europæiske Fællesskab, traktaten om oprettelse af Det under henvisning til R(cid:134)dets forordning nr. 17 af 6. februar 1962, første forordning om anvendelse af bestemmelserne i traktatens artikel 85 og 86 (1), senest ændret ved akten tiltrædelse, vedrørende Østrigs, Finlands og Sveriges særlig artikel 3, stk. 1, og artikel 15, stk. 2, under henvisning til de begæringer, der i henhold til artikel 3 i forordning nr. 17 er fremsat af henholdsvis virksomhederne R. J. Reynolds Tobacco GmbH og R. J. Reynolds Tobacco Company SAE, af virksomheden Roth- mans International BV og af virksomheden International Tobacco Company, og som g(cid:134)r ud p(cid:134) at f(cid:134) fastsl(cid:134)et, at Amministrazione Autonoma dei Monopoli di Stato har overtr(cid:134)dt EF-traktatens artikel 86, under henvisning til Kommissionens beslutning af 27. februar 1997 om at indlede en procedure i den forelig- gende sag, efter i overensstemmelse med artikel 19, stk. l, i forord- ning nr. 17, og Kommissionens forordning nr. 99/ 63/EØF af 25. juli 1963 om udtalelser i henhold til artikel 19, stk. 1 og 2, i R(cid:134)dets forordning nr. 17 (2), at have givet efter at have hørt Det R(cid:134)dgivende Udvalg for Kartel- og Monopolspørgsm(cid:134)l, og ud fra følgende betragtninger: FØRSTE DEL SAGSFREMSTILLING (1) (2) I. Amministrazione Autonoma dei Monopoli di Stato Amministrazione Autonoma dei Monopoli di Stato (herefter benævnt »AAMS«) er en afdeling under den italienske stats finansforvaltning, som ud over at udøve forskellige former for forvaltningsvirk- somhed ogs(cid:134) udøver virksomhed vedrørende frem- stilling, indførsel, udførsel og engrosdistribution af forarbejdede tobaksvarer. I henhold til artikel 45 i lov nr. 907 af 17. juli 1942 (3) har AAMS eneret p(cid:134) fremstilling af forar- bejdede tobaksvarer p(cid:134) statens omr(cid:134)de. AAMS udøver for tiden denne eneret gennem 21 fremstillingsvirksomheder med ca. 7 500 ansatte. I disse virksomheder fremstiller AAMS ikke blot cigaretter af mærker, AAMS ejer, men ogs(cid:134) ciga- retter af mærker tilhørende virksomheden Philip (1) EFT 13 af 21. 2. 1962, s. 204/62. (2) EFT 127 af 20. 8. 1963, s. 2268/63. (3) Lov om monopol p(cid:134) salt og tobaksvarer, jf. Den Italienske Republiks lovtidende nr. 199 af 28. 5. 1942. L 252/48 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 12. 9. 98 Morris. Med henblik herp(cid:134) har AAMS i de seneste (cid:134)r med nævnte virksomhed indg(cid:134)et aftaler om fremstillingslicens vedrørende bl. a. mærkerne Marl- boro, Muratti Ambassador, Mercedes og Diana. I 1995 fremstillede AAMS ca. 54 mio. kg cigaretter, heraf 40 mio. kg under egne mærker og 14 mio. kg under Philip Morris’ mærker. (3) Endvidere udøver AAMS virksomhed vedrørende indførsel, erhvervelse inden for Fællesskabet, distri- bution og salg af forarbejdede tobaksvarer. AAMS’ distributionskapacitet svarer til 102 mio. kg ciga- retter om (cid:134)ret. II. Varerne og disses distribution i Italien 1. Varerne (4) De af nærværende procedure omfattede varer er cigaretter (andre forarbejdede tobaksvarer s(cid:134)som cigarer, cerutter, shagtobak og snustobak er alts(cid:134) ikke omfattede). I 1995 l(cid:134) det lovlige salg af cigaretter i Italien p(cid:134) ca. 90 mio. kg. Cigaretterne var fremstillede dels i Italien (ca. 54 mio. kg) af AAMS, dels i andre medlemsstater (ca. 36 mio. kg). I de seneste (cid:134)r har de forskellige fabrikanters markedsandele været følgende: 1985 1986 1987 1988 1989 1990 1991 1992 1993 1994 1995 AAMS 62,2 61,9 61,1 58,4 56,0 51,5 48,5 48,5 45,1 43,6 42,1 Philipp Morris 30,4 30,9 31,8 34,1 36,3 40,1 42,6 42,9 46,9 49,9 51,6 BAT Rothmans Reynolds Autres 2,9 1,1 1,5 1,9 2,9 1,1 1,6 1,6 2,6 1,2 1,8 1,5 2,7 1,3 2,0 1,5 2,7 1,6 2,1 1,3 2,9 2,0 2,3 1,2 3,1 2,4 2,3 1,1 2,9 2,4 2,2 1,0 2,7 2,4 1,9 1,0 2,2 2,1 1,4 0,8 2,0 1,9 1,5 0,9 2. Varernes distribution i Italien for monopolvarer, og s(cid:134)ledes ogs(cid:134) for cigaretter. I henhold til denne lov udføres disse tjenester af: (5) Indførsel i Italien af cigaretter fra andre medlems- stater og engrosafsætning heraf blev tilladt, dvs. liberaliseret, i henhold til artikel i lov nr. 724 af 10. december 1975 (4), hvori der st(cid:134)r, at uanset artikel 45 i førnævnte lov nr. 907/42 kan indførsel ske gennem andre distributionsoplag end AAMS’, dog p(cid:134) betingelse af at nævnte oplag oprettes med tilla- delse fra finansforvaltningen, og at de varer, der skal indføres, allerede er optaget i tabellerne over cigaretternes salgspriser. Ved senere dekreter fra finansministeriet, navnlig dekret af 26. juli 1983, er der fastsat kriterier og nærmere bestemmelser for udstedelse af tilladelse til oprettelse af oplag og nærmere bestemmelser for de indførte varers omsætning. Hidtil er imidlertid alle cigaretter med oprindelse i Fællesskabet blevet indført i Italien af AAMS, der ogs(cid:134) sørger for engrosdistributionen i henhold til aftaler, AAMS har indg(cid:134)et med de udenlandske fabrikanter, der er interesserede i at sælge deres cigaretter p(cid:134) italiensk omr(cid:134)de. (6) I lov nr. 1293 af 22. december 1957 (5) fastsættes tilrettelæggelsen af distributions- og salgstjenester (4) Den Italienske Republiks lovtidende nr. 4 af 7. 1. 1976. (5) Den Italienske Republiks lovtidende nr. 9 af 13. 1. 1958. (7) (8) a) afdelingsinspektorater b) oplag c) oplagenes salgsafdelinger d) salgslagre e) forhandlingssteder. (herefter benævnt Afdelingsinspektoraterne »inspektoraterne«) overv(cid:134)ger distributions- og salgs- tjenesterne for monopolvarer. Ifølge de bestem- melser, generaldirektoratet for AAMS har fastsat, tilrettelægger de de nævnte tjenester og overv(cid:134)ger, at de virker p(cid:134) rette vis (artikel 2 i lov nr. 1293/57). Inspektoraterne virker som led i AAMS, hvis embedsmænd forest(cid:134)r disse og har disciplinær myndighed dertil hørende organers personale samt over lagerarbej- dere og forhandlere. administrationens over og for monopolvarer Oplagene (der ogs(cid:134) kaldes primære distributionsorganer (cid:190) herefter benævnt »oplag«) har til opgave at modtage monopolvarerne, opbevare dem og distribuere dem med henblik p(cid:134) salg (artikel 3, stk. 1, i lov nr. 1293/57). Oplagene sørger for inddrivelse af afgifterne p(cid:134) de solgte 12. 9. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 252/49 monopolvarer og for alle indtægter til AAMS, idet de indbetaler dem til statskassen (artikel 3, stk. 2, i lov nr. 1293/57). De er en del af AAMS og forvaltes af AAMS’ embedsmænd. For tiden findes der 21 oplag. Oplagenes salgsafdelinger har til opgave at udtage monopolvarerne af oplagene mod betaling af det dertil svarende beløb og at sælge dem til de autori- serede forhandlere. Undtagelsesvis kan de for opla- genes regning ogs(cid:134) forsyne salgslagrene (artikel 4, stk. 1, lov nr. 1293/57). For at kunne udføre opgaverne modtager oplagenes salgsafdelinger en lagertildeling (artikel 4, stk. 2, i lov nr. 1293/57). i (9) forvaltes Salgslagrene (der ogs(cid:134) kaldes sekundære distributi- onsorganer (cid:190) herefter benævnt »lagrene«) har til opgave at udtage monopolvarerne fra oplagene og salgsafdelingerne mod betaling af det dertil svarende beløb og at sælge dem til de autoriserede efter udbud af forhandlere. Lagrene private, der modtager en lagertildeling, og som skal stille sikkerhed (artikel 5, stk. 1 og 2, i lov nr. 1293/57). Udbyderen aflønnes med et beløb, der fastsættes p(cid:134) grundlag af vægten af de solgte varer (artikel 5, stk. 3, i lov nr. 1293/57). Forvaltningen af lagrene sker i henhold til dekret nr. 1074/1958 republikkens præsident (6), og dertil udstedt af hørende udbudsbetingelser samt retningslinjer, der er udstedt af AAMS. For tiden findes der ca. 600 lagre. (10) (herefter Forhandlingsstederne for monopolvarer benævnt »forhandlingsstederne«) udtager cigaret- terne i lagrene og opbevarer dem med henblik p(cid:134) salg til offentligheden. oprette et almindeligt forhandlingssted (artikel 22 i lov nr. 1293/57). Forvaltningen kan endvidere tillade salg af mono- polvarer i offentlige beværtninger, mødelokaler og virksomhedsbrugsforeninger. En s(cid:134)dan særlig tilla- delse gives i form af en tobaksbevilling (artikel 23 i lov nr. 1293/57). Alle forhandlere skal til forvaltningen betale en (cid:134)rlig leje, der afpasses efter indtægten, og en over- enskomstfastsat (cid:134)rlig tillægsleje (artikel 26 i nævnte lov nr. 1293/57). De aflønnes med en fast provi- sion, der fastsættes ved dekret, som udstedes af finansministeren i forst(cid:134)else med ministeren for skatkammeret og efter høring af bestyrelsen for statens monopoler (artikel 24 i lov nr. 1293/57). Forhandlerne betaler monopolvarerne ved købet, idet deres provision forinden fratrækkes prisen. Forvaltningen af i henhold til præsidentens førnævnte dekret nr. 1074 af 14. oktober 1958 og en række udbudsbetingelser samt retningslinjer, der udstedes af AAMS. forhandlingsstederne sker For tiden er der ca. 58 000 forhandlere, og der findes ca. 18 000 offentlige beværtninger med tobaksbevilling. (11) Ogs(cid:134) selv om cigaretter med oprindelse i Fælles- skabet skulle blive indført direkte i Italien af andre end AAMS og s(cid:134)ledes sendt til andre engrosoplag end dem, der kontrolleres af AAMS, ville salget til offentligheden under alle omstændigheder være andre omfattet importører end AAMS ville derfor for at kunne sælge deres cigaretter til offentligheden under alle omstændigheder skulle benytte sig af de ovenfor for monopolvarer. beskrevne forhandlingssteder af monopolet. Eventuelle sondres mellem almindelige forhandlings- Der steder Statens forhandlingssteder blev nedlagt ved lov nr. 198 af 13. maj 1983. forhandlingssteder. særlige og (artikel 19 i De almindelige forhandlingssteder overlades efter udbud til eller forpagtes af private for et tidsrum af højst ni (cid:134)r lov nr. 1293/57). De forvaltningen finder det »oprettes, hvor og n(cid:134)r nyttigt og betimeligt i tjenestens interesse« (artikel 21 i lov nr. 1293/57) og inddeles i forhandlings- steder af første og anden kategori p(cid:134) grundlag af indtægten, der best(cid:134)r af provision af salget af deres tobak og tobaksvarer. De særlige forhandlingssteder er oprettet for at tilfredsstille detailsalgstjenestens særlige krav, der kan være midlertidige, n(cid:134)r det ikke er muligt at (6) Den Italienske Republiks lovtidende nr. 308 af 22. 12. 1958. III. AAMS’ adfærd (12) AAMS’ adfærd, som nærværende sag drejer sig om, vedrører: (cid:190) typedistributionsaftalen, der indg(cid:134)s af AAMS med nogle virksomheder, der fremstiller ciga- retter, og i henhold til hvilke disse virksom- heder giver AAMS i opdrag at indføre og distri- buere cigaretter engros, der fremstilles i en anden medlemsstat (cid:190) AAMS’ ensidige adfærd over for cigaretter, der fremstilles i en anden medlemsstat og siden indføres i Italien. L 252/50 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 12. 9. 98 1. Typedistributionsaftalen (13) AAMS har udarbejdet en typeaftale for engrosdistri- bution i Italien (herefter benævnt »distributionsaf- talen«) af cigaretter, der fremstilles i en anden medlemsstat af en anden fremstillingsvirksomhed (herefter benævnt »den udenlandske virksomhed«). I disse tilfælde tilsender AAMS distributionsaftalen med henblik p(cid:134) undertegning til den udenlandske virksomhed, der har erklæret, at den ønsker at over- drage AAMS distributionen af virksomhedens ciga- retter i Italien. AAMS forelægger samme distributi- onsaftale virksomheder. alle udenlandske Seneste udgave af nævnte aftale blev udarbejdet ved udgangen af 1993. Aftalens varighed er p(cid:134) fem (cid:134)r, og den udløber den 31. december 1998. for (14) Distributionsaftalens ordlyd er fastsat ensidigt af AAMS, og de udenlandske virksomheder har kun mulighed for at tilslutte sig aftalen, s(cid:134)ledes som denne er fastlagt af AAMS. forbindelse med fornyelsen af Begivenhederne i den seneste distributionsaftale (slutningen af 1993/ begyndelsen af 1994) viser, at de udenlandske virk- somheder at forhandle aftalens forskellige bestemmelser eller foresl(cid:134) ændringer, der tager hensyn til deres syns- punkter og deres interesser. ikke har nogen mulighed for Det skal i den forbindelse bemærkes, at Reynolds ved skrivelse af 10. november 1993 tilsendte AAMS en »række bemærkninger, som vi gerne vil drøfte med Dem med henblik p(cid:134) en efterfølgende forma- lisering gennem aftalebestemmelser«. AAMS fulgte ikke skrivelsen op, men nøjedes med ved skrivelse af 28. december 1993 at forelægge R. J. Reynolds Tobacco GmbH og R. J. Reynolds Tobacco Company SAE (herefter benævnt »Reynolds«) en ny distributionsaftale, der ikke tog hensyn til betragt- ningerne i Reynolds’ skrivelse af 10. november 1993. Senere, den 7. januar 1994, meddelte AAMS Reynolds, at dersom AAMS ikke modtog en formel bekræftelse p(cid:134) undertegnelsen af distributionsaf- talen, ville AAMS indstille distribution og salg af Reynolds’ cigaretter. P(cid:134) lignende vis er skrivelserne fra British American Tobacco (Deutschland) Export GmbH (herefter benævnt »BAT«) om forslag til fornyelse af aftalen forblevet ubesvarede. Endelig er en lignende skæbne overg(cid:134)et anmod- ningerne fra Rothmans International BV (herefter benævnt »Rothmans«) om en drøftelse af mulig- heden for at foretage visse ændringer i distributi- onsaftalen. Som svar p(cid:134) de af Rothmans i skrivelse af 12. november 1993 fremsatte anmodninger om en drøftelse nøjedes AAMS s(cid:134)ledes med den 21. fremsende teksten til en ny december 1993 at aftale, der overhovedet ikke tager hensyn til Roth- mans’ forslag, idet AAMS anmoder om, at »der fremsendes samtykke til, at AAMS distribuerer Rothmans’ varer i henhold til bestemmelserne i. med henblik p(cid:134) at undg(cid:134) et aftaleudkastet afbræk i distributionen. «. Siden, den 7. januar 1994, meddelte AAMS Rothmans, at AAMS »har idet AAMS overvejet anmodningerne grundigt«, tilføjede, »at det ikke p(cid:134) trods af den bedste vilje har været muligt at tage dem i betragtning i den aftale, der allerede var tilsendt virksomheden, og som vor bestyrelse i øvrigt har godkendt. Det afta- forelagt Deres virksomhed til leudkast, der er undertegnelse, m(cid:134) derfor betragtes som endegyldigt. vi afventer modtagelsen af nævnte aftale behø- rigt undertegnet. i modsat fald vil AAMS være nødt til at indstille distribution og salg af mærkerne fra Deres virksomhed«. Stillet over for en s(cid:134)dan holdning meddelte Rothmans ved skrivelse af 10. januar 1994 AAMS, at Rothmans agtede at under- tegne den nye aftale. Rothmans tilføjede dog: »Vi ønsker imidlertid at understrege, at vi beklager, at det ikke har været muligt at optage de punkter, vi nævnte i vores brev af 12. november 1993, i aftalen eller blot diskutere dem med Dem«. (15) Distributionsaftalens vigtigste bestemmelser kan sammenfattes s(cid:134)ledes: a) den udenlandske virksomhed overdrager AAMS engros- og detaildistributionen i Italien af de i bilaget til aftalen angivne cigaretmærker (artikel 1, stk. 1) b) c) listen over de i bilaget til aftalen angivne ciga- retmærker ajourføres af AAMS i takt med og i overensstemmelse med administrative bestemmelser, der udstedes af den behørige myndighed, vedrørende nyoptagelser i salgsta- riffen (artikel 1, stk. 2) de efter forudg(cid:134)ende optagelse i tariffen tillader AAMS, at den udenlandske virksomhed to gange om (cid:134)ret indfører nye mærker i distributi- onsleddet (artikel 1, stk. 3) d) den udenlandske virksomhed betaler AAMS en distributionsafgift, der for hvert mærke fast- tager sættes p(cid:134) grundlag af parametre, der hensyn til, hvor store mængder der sælges (artikel 7 og bilag C). For cigaretter fastsættes beløbet særskilt for hvert kg, der sælges inden for (cid:134)rssalgsintervaller for hvert mærke: (cid:190) (cid:134)rssalgsinterval op til 100 000 kg og nye mærker 4 430 ITL/kg (cid:190) (cid:134)rssalgsinterval fra 100 001 kg til 500 000 kg 3 800 ITL/kg (cid:190) (cid:134)rssalgsinterval fra 500 001 kg til 1 000 000 kg 3 600 ITL/kg (cid:190) (cid:134)rssalgsinterval fra 1 000 001 kg til 3 000 000 kg 3 400 ITL/kg (cid:190) (cid:134)rssalgsinterval over 3 000 000 kg 2 900 ITL/kg 12. 9. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 252/51 af forelæggelse virksomheds e) betaling for cigaretterne sker efter den uden- landske en m(cid:134)nedsregning for de mængder, der er overført fra oplagene til salgslagrene. Med henblik herp(cid:134) stiller AAMS inden for de første ti dage og under alle omstændigheder ikke senere end inden for de første 15 dage af den p(cid:134)følgende m(cid:134)ned en opgørelse for hvert mærke og for hvert oplag til r(cid:134)dighed. Derp(cid:134) giver AAMS senest 25 dage efter modtagelsen af regningen fra den udenlandske virksomhed ordre til Contabile del Portafoglio dello Stato om at foretage betaling af cigaretterne (artikel 9) f) ved den første indførsel af nye mærker kan de mængder, der indføres eller erhverves inden for Fællesskabet, ikke overstige 5 000 kg cigaretter (bilag B, femte afsnit). Ved senere indførsler og for et tidsrum af tolv m(cid:134)neder vil AAMS forsy- ningsordre svare til salget i foreg(cid:134)ende m(cid:134)ned (bilag B, sjette afsnit) g) AAMS forpligter sig til hos den udenlandske virksomhed at bestille de mængder, der er nødvendige for at sikre den fortsatte forsyning af de primære og sekundære distributionsor- ganer svarende til den effektive efterspørgsel p(cid:134) markedet (artikel 2, stk. 1) h) de m(cid:134)nedlige mængder, der er nødvendige for fastsættes efter at opfylde ovennævnte m(cid:134)l, følgende regler: (cid:190) beholdningen i oplagene p(cid:134) datoen for afta- lens begyndelse og i begyndelsen af hvert efterfølgende p(cid:134) kalender(cid:134)r grundlag af det gennemsnitlige m(cid:134)nedlige salg (cid:134)ret før og afpasses til et bestemt antal m(cid:134)neder, nemlig to m(cid:134)neder for mærker med et m(cid:134)nedssalg p(cid:134) op til 500 000 kg og en m(cid:134)ned for mærker med et m(cid:134)nedssalg p(cid:134) over 500 000 kg (bilag B, første afsnit) fastsættes (cid:190) den udenlandske virksomhed skal frem- sende m(cid:134)nedlige distributionsanmodninger, der svarer til de mængder, der er solgt m(cid:134)neden før (bilag B, andet afsnit) (cid:190) agter den udenlandske virksomhed at lade distribuere cigaretmængder, der overstiger ovennævnte mængder, men ikke med mere end 30 % af den tilladte m(cid:134)nedlige bestil- ling for hvert mærke, skal niveauet aftales med AAMS under hensyntagen til dennes øjeblikkelige modtagelseskapacitet og den forventede efterspørgsel (artikel 2, stk. 5) (cid:190) indfører den udenlandske virksomhed yder- ligere mængder af cigaretter, skal den betale AAMS en afgift forhøjet med 600 ITL for hvert kg beregnet af hele den mængde, der indføres i den p(cid:134)gældende m(cid:134)ned (artikel 2, stk. 6) i) j) de mængder af cigaretter, AAMS bestiller, skal leveres af den udenlandske virksomhed p(cid:134) grundlag af m(cid:134)nedsplaner for fordeling mellem AAMS’ oplag, der aftales fra gang til gang mellem de to virksomheder (artikel 2, stk. 2) den udenlandske virksomhed skal levere ciga- retterne i pakninger efter gældende bestem- melser. Endvidere skal hver cigaret p(cid:134) langs bære stemplet »Monital« (artikel 4, stk. 1) k) AAMS kan foretage undersøgelser og analyser af stikprøver af de indførte cigaretter (artikel 5, stk. 1). Med henblik herp(cid:134) er den udenlandske virksomhed forpligtet til hvert (cid:134)r at betale et fast beløb for hver pakke af hvert mærke (artikel 5, stk. 2) l) ret den udenlandske virksomhed har til at udnævne en repræsentant i Italien, der har lov til at besøge oplag, lagre og forhandlingssteder (artikel 10, stk. 1 og 2). Med henblik herp(cid:134) kan repræsentanten for den udenlandske virk- somhed benytte sig af assistenter (artikel 10, stk. 4). Udnævnelsen af repræsentanten og assi- stenterne skal meddeles AAMS (artikel 10, stk. 5) m) s(cid:134)vel den udenlandske virksomhed som AAMS forpligter sig til at afholde sig fra enhver form for salgsfremmende foranstaltninger hos grossi- ster og detailhandlere. Overtrædes denne bestemmelse gentagne gange, og kan det fast- sl(cid:134)s, at den udenlandske virksomhed eller (cid:130)n af dennes assistenter er ansvarlig herfor, kan den udenlandske virksomhed ikke lade foretage besøg, førend den p(cid:134)gældende assistent er udskiftet (artikel 10, stk. 6) n) den udenlandske virksomhed forpligter sig til at levere AAMS cigaretter, der er i overensstem- melse med de gældende love p(cid:134) dette omr(cid:134)de i Italien. Overtrædes denne forpligtelse, skal den udenlandske virksomhed trække cigaretterne tilbage, afholde udgifterne i forbindelse hermed og p(cid:134)tage sig ethvert ansvar i forbindelse med varens markedsføring (artikel 11 ) o) AAMS har mulighed for til den udenlandske virksomhed at returnere de cigaretter, der er blevet for gamle eller er blevet beskadigede. I s(cid:134) tilfælde afholdes alle udgifter i forbindelse med returneringen af den udenlandske virksomhed (artikel 13, stk. 5 og 6) L 252/52 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 12. 9. 98 p) AAMS forpligter sig til at opretholde distributi- onssystemets neutralitet p(cid:134) et hvilket som helst tidspunkt og p(cid:134) ethvert niveau over for alle varer, der distribueres, indenlandske som uden- landske, uanset disses anseelse eller betydning, idet AAMS sørger for varernes distribution til de forskellige salgssteder i overensstemmelse med markedets behov (artikel 12) q) distributionsaftalens varighed er fem (cid:134)r (artikel 15, stk. 1). Beslutter den udenlandske virk- somhed imidlertid selv direkte eller indirekte at st(cid:134) for engrosdistributionen i Italien af sine cigaretter, kan distributionsaftalen opsiges af begge parter med tre m(cid:134)neders varsel (artikel 15, stk. 2). 2. Den ensidige adfærd over for indførte cigaretter (16) I de seneste (cid:134)r har AAMS anlagt en adfærd, der har haft direkte virkning p(cid:134) situationen i Italien for cigaretter, der er fremstillet i en anden medlemsstat og derp(cid:134) indført i Italien. Der er tale om følgende former for adfærd: a) AAMS afsl(cid:134)r at øge de mængder, der indføres og distribueres i henhold til distributionsaftalen b) AAMS tager initiativer over for lagrene til fordel for AAMS’ mærker og til skade for de konkurre- rende mærker c) AAMS tager initiativer over for forhandlerne til fordel for AAMS’ mærker og til skade for de konkurrerende mærker. (17) Som anført i betragtning 15, litra h), tredje og fjerde led, har den udenlandske virksomhed mulighed for at anmode AAMS om at øge de mængder, der skal tilføres det italienske marked, med op til 30 % af den tilladte m(cid:134)nedlige bestilling. Forøgelsen skal dog godkendes af AAMS. Af nævnte dokumenter og bilag til meddelelsen om klagepunkterne fremg(cid:134)r det, at der har været flere tilfælde, hvor AAMS uden gyldig grund har afsl(cid:134)et at give sin godkendelse. fire tilfælde at I løbet af 1995 afslog AAMS i godkende de forøgelser p(cid:134) op til 30 % af mæng- derne havde af Amadis-cigaretter, Reynolds anmodet om. I april 1996 afslog AAMS at godkende de forøgelser p(cid:134) op til 30 % af mængderne af Lord-cigaretter, Rothmans havde anmodet om. I august 1996 afslog AAMS at godkende de forhøjelser p(cid:134) op til 30 % af cigaretmærkerne, som Rothmans havde anmodet om. I august 1996 afslog AAMS at godkende de forhøj- elser p(cid:134) op til 30 % af mængderne af Barclay-, Barclay UL-, Kim Menthol- og Lucky Strike 10’S- cigaretter, BAT havde anmodet om. Disse afslag bevirkede, at beholdningerne blev lavere end forudsat i distributionsaftalen. (18) AAMS foretager til stadighed samordning og kontrol af lagrenes distributionsvirksomhed. Ifølge AAMS er form(cid:134)let med kontrollen at vurdere markedets faktiske behov og forsyningsstrømmene. AAMS har dog ved flere lejligheder p(cid:134)budt lagrene at nedsætte de bestilte mængder af indførte ciga- retter og/eller at øge de bestilte mængder af ciga- retter fra AAMS, idet AAMS truede med at indlede procedurer med henblik p(cid:134) sanktioner, i tilfælde af at lageret ikke efterkom p(cid:134)buddet. I den forbindelse kan der anføres talrige eksempler: (cid:190) i januar 1990 henvendte Reynolds sig til AAMS, idet Reynolds hævdede, at mange oplag gentagne gange havde nedsk(cid:134)ret forsyningerne af visse cigaretmærker, der var bestemt til lagrene (cid:190) i oktober 1993 sendte et inspektorat en skri- velse til de lagre, der henhørte under dets befø- jelser, for at meddele, at det for visse cigaretters vedkommende af udenlandsk mærke og i nogle tilfælde for samtlige udenlandske cigaretters vedkommende havde fundet »alt for store lagre i forhold til markedets behov«. Inspektoratet p(cid:134)lagde derfor det lokale oplag »at foretage en punktkontrol af forsyningsbehovet med henblik p(cid:134) at sikre en bedre ligevægt mellem de forsy- ninger og en mere rationel forvaltning af de tildelinger«, der tilg(cid:134)r lagrene (cid:190) p(cid:134) et ikke nærmere angivet tidspunkt sendte et andet inspektorat en skrivelse til de lagre, der henhørte under dets beføjelser, med næsten samme ordlyd som ovennævnte skrivelse (cid:190) i januar 1994 sendte et inspektorat under AAMS en skrivelse til de lagre, der henhørte under dets beføjelser, hvor det »med henblik p(cid:134) at bevare eller om muligt, forbedre markedsan- delene for varer med AAMS’ mærke«, p(cid:134)lagde nævnte lagre at »overholde nedennævnte salgs- kvota«. Inspektoratet tilføjede endvidere, at »Det er klart, at ved forhøjede salgskvoter for uden- landske varer m(cid:134) der ske en tilsvarende øgning af salget af indenlandske varer. Usædvanlig stor 12. 9. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 252/53 afsætning af udenlandske varer skal under alle omstændigheder udlignes inden for de følgende indtil der for det to m(cid:134)neder og s(cid:134) videre, p(cid:134)gældende ved udgangen af 1994 er opn(cid:134)et følgende situation i forhold til førnævnte markedsandel. « vedkommende salgslagers (cid:190) i marts 1994 sendte et inspektorat en skrivelse til de lagre, der henhørte under dets beføjelser, at hvori det opfordrede nævnte bestræbe sig for at overholde de markedsandele (indenlandske varer/udenlandske varer), inspek- toratet havde fastsat i en tidligere skrivelse lagre til (cid:190) i i inspektorat under februar 1995 sendte et AAMS en skrivelse til et lager, hvori det hævdede, at et forhandlingssted havde udtaget et antal udenlandske cigaretter, der forekom forhold til det samlede antal »meget højt udtagne cigaretter og endog højere end det udtagne antal varer til almindeligt forbrug«. Nævnte inspektorat bestemte derfor, at de p(cid:134)gældende udenlandske cigaretter herefter kun skulle leveres i mængder, der svarede til salgs- procenterne i det lager, skrivelsen var stilet til (cid:190) i juli 1995 sendte et inspektorat under AAMS en skrivelse til et lager, hvori det meddelte, at det af kontrolbesøg, det havde foretaget, var fremg(cid:134)et, at nævnte lager i nogle tilfælde havde anmodet et oplag om levering af udenlandske varer, i mindre almindeligvis købes mængder, i s(cid:134) stor mængde, at det langt overgik salget« »der (cid:190) i november 1995 sendte et inspektorat under AAMS en skrivelse til et lager, hvori det opfor- drede nævnte lager til at nedskære forsynin- gerne af udenlandske varer »til det niveau, der er uomgængelig nødvendigt for den samlede drift«. (19) AAMS fører ligeledes til stadighed tilsyn med salgs- stedernes forretningsvirksomhed, eftersom AAMS er i stand til gennem et system af standardiserede f(cid:134) kendskab til, hvilke cigaretter formularer at nævnte forhandlingssteder vælger at forsyne sig med. Der er flere eksempler p(cid:134), at AAMS har udøvet denne tilsynsvirksomhed med henblik p(cid:134) at begun- stige de cigaretter, AAMS selv fremstiller. I den forbindelse skal følgende anføres: (cid:190) i marts 1995 foreholdt en inspektør fra AAMS flere forhandlere, at disse siden november 1994 havde udtaget s(cid:134) store mængder af udenlandske cigaretter, at de t(cid:134)lte sammenligning med hele afdelingens m(cid:134)nedlige salg. Han hævdede derfor, at de p(cid:134)gældende forhandlere fremmede salget af ovennævnte cigaretter og s(cid:134)ledes over- tr(cid:134)dte princippet om neutralitet med hensyn til varernes distribution (cid:190) i februar 1995 meddelte et inspektorat under AAMS en forhandler, at »der er blevet fastsat. en mindstemængde af monopolvarer, der altid skal være til stede i det forhandlingssted, De er leder af« (cid:190) i februar 1995 meddelte et inspektorat under AAMS en forhandler, at han havde udtaget en unormal forsyning af udenlandske cigaretter, der forekom meget høj s(cid:134)vel i forhold til det samlede antal udtagne cigaretter som i forhold til mængderne af varer til almindeligt forbrug (cid:190) i april 1996 indstillede et inspektorat under AAMS forsyningen af cigaretter til et salgssted, fordi dette ikke blot havde forsømt salget af indenlandske cigaretter, men ogs(cid:134) med vilje havde fremmet udbredelsen af cigaretter fra en konkurrerende fabrikant. ANDEN DEL RETLIG VURDERING A. TRAKTATENS ARTIKEL 86 (20) Traktatens artikel 86 forbyder, at en virksomhed, der indtager en dominerende stilling p(cid:134) fællesmar- kedet eller en væsentlig del heraf, misbruger denne dominerende stilling, i den udstrækning samhan- delen mellem medlemsstater kan p(cid:134)virkes. For at fastsl(cid:134) om traktatens artikel 86 finder anvendelse i den foreliggende sag, m(cid:134) det undersøges, om de i nævnte artikel anførte betingelser er opfyldt. I. Virksomheden tobaksvarer) som af kommerciel (21) AAMS er et selskab, der udøver økonomisk virk- somhed s(cid:134)vel af industriel art (fremstilling af forar- bejdede art (engrossalg af forarbejdede tobaksvarer). AAMS m(cid:134) derfor ifølge EF-Domstolens retspraksis anses for at være en virksomhed efter traktatens artikel 85- 90 (7). At AAMS ikke har status som selvstændig juridisk person i forhold til staten er uden betyd- ning for denne konklusion. (7) Dom af 16. juni 1987 i sag 118/85, Kommissionen mod Italien, Sml. 1987, s. 2599. L 252/54 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 12. 9. 98 Selv om staten har status som en juridisk person, tilkender den italienske retsorden hver enkelt minister og hver enkelt selvstyrende forvaltning en retlig selvstændighed og dermed retsevne (»legiti- skal erindres, at den matio ad causam«). Det selvstyrende forvaltning for at n(cid:134) sine m(cid:134)l kan benytte sig af et forvaltningsapparat, der selv om det stadig tilhører staten, dog er præget af en klar organisationsmæssig selvstændighed (med hensyn til drift, beslutningstagning, formue og budget). Den omstændighed, at den italienske stat har tildelt AAMS en række beføjelser, der indebærer udøvelse af offentlig myndighed, udelukker ikke, at anvendelse p(cid:134) EF’s konkurrenceregler AAMS’ adfærd som led i udøvelsen af sin virk- somhed (fremstilling af goder og levering af tjene- steydelser) (8). finder II. De relevante markeder (22) For at fastsl(cid:134) om AAMS indtager en dominerende stilling efter traktatens artikel 86, er det først og fremmest nødvendigt at afgrænse de relevante markeder, eller rettere de erhvervsgrene og de geografiske omr(cid:134)der, hvor AAMS’ økonomiske position skal vurderes over for konkurrenterne og kunderne. 1. Markederne for varerne og tjenesteydelserne (23) Med hensyn til varerne og tjenesteydelserne er det nødvendigt at sondre mellem tre markeder. Det første best(cid:134)r af en varegruppe, medens de andre to svarer til tjenesteydelsesvirksomhed. (24) I første omgang er der markedet for cigaretter, der fremstilles i Italien eller andre medlemsstater og som er bestemt til at blive distribueret og solgt p(cid:134) at dække italiensk omr(cid:134)de med henblik p(cid:134) rygernes behov (herefter benævnt »cigaretmar- kedet«). P(cid:134) dette marked findes der forskellige ciga- retfabrikanter, der i indbyrdes konkurrence arbejder p(cid:134), at s(cid:134) mange forbrugere som muligt skal fore- trække netop deres mærker, og p(cid:134) at de allerede overbeviste forbrugere skal forblive trofaste mod disse mærker. (25) Dernæst er der markedet for tjenesteydelser vedrø- rende engrosdistribution og -salg af nævnte ciga- retter (herefter benævnt »markedet for engrosdistri- bution«). P(cid:134) dette marked udtager AAMS cigaret- terne p(cid:134) fremstillingsstederne (eller, n(cid:134)r der er tale om udenlandsk fremstillede cigaretter, ved græn- serne), opbevarer dem i sine oplag og distribuerer lagre eller gennem oplagenes salgsafde- dem til linger til forhandlerne. Lagrene opbevarer cigaret- terne og sørger for at sælge dem til de autoriserede forhandlere. (26) Endelig er der markedet for tjenesteydelser vedrø- rende detailsalg af cigaretter (herefter benævnt »markedet for detaildistribution«). P(cid:134) dette marked arbejder ca. 58 000 autoriserede forhandlingssteder for monopolvarer og 18 000 beværtninger, der er indehavere af en tobaksbevilling. (27) Det er klart, at disse markeder, selv om de er forskellige, alligevel præges af en høj grad af indbyrdes afhængighed, s(cid:134)ledes at en bestemt adfærd p(cid:134) et af dem kan f(cid:134) alvorlige følger p(cid:134) de andre. Dette gælder især for cigaretmarkedet, fordi konkurrencevilk(cid:134)rene for de erhvervsdrivende her i høj grad p(cid:134)virkes af, hvilken behandling deres varer f(cid:134)r p(cid:134) markederne for engros- og detaildistribution. 2. De geografiske markeder (28) Set ud fra et geografisk synspunkt svarer de i nr. 24, 25 og 26 afgrænsede markeder til det italienske omr(cid:134)de. Ifølge Kommissionens meddelelse om afgrænsning af det relevante marked i forbindelse med Fællesskabets konkurrenceret (i det følgende benævnt »Kommissionens meddelelse«) m(cid:134) dette omr(cid:134)de nemlig anses for at være forskelligt fra de øvrige medlemsstaters omr(cid:134)der af følgende (cid:134)rsager: (cid:190) de italienske rygere foretrækker andre mærker end rygerne i de øvrige medlemsstater (9) (se punkt 46 i Kommissionens meddelelse). Det i den forbindelse bemærkes, at AAMS’ skal mærker har en meget stor markedsandel i Italien (42,1 %), medens de praktisk taget ikke forekommer øvrige medlemsstater. Desuden har Philip Morris’ mærker i Italien en højere markedsandel end i de øvrige medlems- stater de i (cid:190) detailsalgspriserne p(cid:134) cigaretter afviger mærk- bart fra detailsalgspriserne i de øvrige medlems- stater (cid:190) med henblik p(cid:134) at opfylde kravene i henhold til de gældende italienske bestemmelser er enhver udenlandsk fabrikant, der agter at afsætte sine varer i Italien, forpligtet til at pakke cigaretterne i pakker med de nødvendige p(cid:134)skrifter (f. eks. »il tabacco nuoce gravemente alla salute«) p(cid:134) itali- ensk. Denne (cid:134)rsag til at anse markedet for at være forskelligt m(cid:134) tages i betragtning, ogs(cid:134) selv om den har oprindelse i visse retsforskrifter (se punkt 50 i Kommissionens meddelelse) (8) EF-Domstolens dom af 20. marts 1985 i sag 41/83, Italien mod Kommissionen, Sml. 1985, s. 873. (9) EFT C 372 af 9. 12. 1997, s. 5. 12. 9. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 252/55 (cid:190) der foretages ingen indførsel og/eller udførsel af andre end fabrikanterne selv (der findes med andre ord ingen parallelindførsler af cigaretter). 3. Konklusion vedrørende de berørte markeder (29) P(cid:134) baggrund af ovenst(cid:134)ende m(cid:134) det konkluderes, at de markeder, der skal tages i betragtning i forbin- delse med den foreliggende sag, er følgende: (cid:190) det italienske cigaretmarked (cid:190) det italienske engrosdistributionsmarked (cid:190) det italienske detaildistributionsmarked. III. AAMS’ stilling p(cid:134) de berørte markeder 1. AAMS’ stilling p(cid:134) det italienske cigaretmarked (30) Det italienske cigaretmarked præges af et duopol best(cid:134)ende af Philip Morris og af AAMS (der sidder p(cid:134) ca. 94 % af nævnte marked) og af andre virk- somheder, der hver har en ubetydelig markeds- andel, men som i andre medlemsstater indtager en mere betydningsfuld stilling. S(cid:134)dan har situationen været i mindst ti (cid:134)r. Det m(cid:134) dog understreges, at selv om duopolindehavernes samlede markedsandel er forblevet praktisk taget den samme (og under alle omstændigheder over 90 %), er Philip Morris’ markedsandel i de seneste ti (cid:134)r vokset konstant og mærkbart, medens AAMS’ markedsandel er formindsket tilsvarende grad. Philip Morris er s(cid:134)ledes den eneste virksomhed, der har nydt godt af AAMS’ stadige tilbagegang, medens de øvrige virksomheders samlede markedsandel er forblevet stort set den samme. i omtrent 2. AAMS’ stilling p(cid:134) det italienske engrosdistri- butionsmarked (31) For s(cid:134) vidt ang(cid:134)r engrossalgsmarkedet, skal det i første omgang erindres, at Italien har vedtaget bestemmelser om liberalisering af virksomhed vedrørende engrosindførsel og -distribution af ciga- retter (10). Enhver virksomhed, der opfylder betin- gelserne i de gældende bestemmelser, kan derfor udøve p(cid:134) italiensk omr(cid:134)de. En EF-cigaretfabrikant vil i den forbindelse kunne skabe sit eget distributionsnet cigaretengrosdistributionsvirksomhed (10) Artikel 1 i lov nr. 724/1975. eller benytte sig af en engrosdistributionsvirk- somhed, der allerede arbejder p(cid:134) italiensk omr(cid:134)de. Ingen af disse fabrikanter har dog hidtil benyttet sig af denne mulighed, idet de foretrækker fortsat at benytte AAMS’ distributionsnet til distribution af deres varer i Italien. Dette valg m(cid:134) analyseres under hensyntagen til, at det for udenlandske virksom- heder er meget vanskeligt at skabe et eget uafhæn- gigt engrosdistributionsnet, der er tilstrækkelig udbredt og finmasket. Endvidere findes der for tiden ingen virksomheder, der udøver engrosdistri- butionsvirksomhed (ud over AAMS), og som even- tuelt ville kunne udøve en s(cid:134)dan virksomhed, og der findes heller ingen økonomiske vilk(cid:134)r, der kan tilskynde italienske virksomheder til at søge ind p(cid:134) dette marked og udnytte den mulighed, de gældende bestemmelser giver dem. Endelig skal opmærksomheden henledes p(cid:134) det italienske distri- cigaretsektoren butionssystems (AAMS har meget store kontrolbeføjelser vedrø- rende lagrenes og forhandlernes virksomhed, og lagrene og forhandlerne er fuldstændig vante til at have AAMS som eneste handelspartner osv. ). Det m(cid:134) derfor konkluderes, at de udenlandske virksom- heder ikke har haft (og stadig ikke har) noget reelt alternativ til r(cid:134)dighed, der kan gøre det muligt for dem at foretage et andet valg, og at AAMS derfor er en »obligatorisk kontrahent« for nævnte virksom- heder. særegenhed i For tiden er AAMS alts(cid:134) den eneste erhvervsdri- vende p(cid:134) det italienske cigaretengrossalgsmarked, og AAMS har derfor en faktisk monopolstilling. Under proceduren gjorde AAMS gældende, at udenlandske virksomheder siden den 1. januar 1993 har haft mulighed for at overlade engrosdistri- butionen af deres cigaretter til talrige erhvervsdri- vende, der er indehavere af afgiftsoplag, som for tiden benyttes til omsætning af andre varer, der p(cid:134)lægges punktafgifter (og hvis forvaltnings- og regnskabsmæssige behandling s(cid:134)ledes er magen til cigaretternes) (11). Som svar herp(cid:134) m(cid:134) det anføres, at de indehavere af afgiftsoplag, der m(cid:134)tte ønske at udnytte den ved ovennævnte bestemmelse indrømmede mulighed for ogs(cid:134) at distribuere cigaretter, ville komme til at st(cid:134) over for uoverstigelige økonomiske vanskelig- heder. Først og fremmest kræves det efter de italienske bestemmelser, at de forarbejdede tobaks- varer opbevares i lokaler, der er adskilte fra dem, der anvendes til oplagring af andre varer, som skal p(cid:134)lægges punktafgifter (f. eks. alkohol og alkohol- holdige drikkevarer), hvorfor de erhvervsdrivende ville blive nødt til at foretage omfattende investe- ringer. (11) R(cid:134)dets direktiv 92/12/EØF (EFT L 76 af 23. 3. 1992, s. 1), senest ændret ved direktiv 96/99/EF (EFT L 8 af 11. 1. 1997, s. 12), vedrørende den generelle ordning for punktafgiftsplig- tige varer blev gennemført i italiensk ret ved lovdekret af 31. december 1992 og siden ophøjet til lov nr. 427 af 29. oktober 1993. L 252/56 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 12. 9. 98 Desuden er de mulige kunder (dvs. cigaretforhand- lerne) slet ikke de samme som kunderne til andre varer, der p(cid:134)lægges punktafgifter (f. eks. for alkohols og alkoholholdige drikkevarers vedkommende: levnedsmiddeldistributionssek- i detailhandlerne toren). Dette indebærer, at der skal skabes en ny transport- og distributionsstruktur, uden at der i øvrigt vil være nogen driftsmæssig synergi med den allerede best(cid:134)ende distributionsstruktur. Endelig skal det tages i betragtning, at markedsan- delene for samtlige udenlandske fabrikanter (ud over Philip Morris, der er bundet til AAMS ved licensaftaler) er yderst indskrænkede (ca. 7 %), og at der derfor ikke er tilstrækkelig økonomisk tilskyn- delse for de virksomheder, der m(cid:134)tte ønske at kaste sig ud i denne tobaksengrosdistributionsvirk- somhed i konkurrence med AAMS. I den forbin- delse er det klart, at forhandlerne ikke vil have nogen interesse i at forsyne sig hos en alternativ grossist, dersom denne kun kan forsyne dem med en ganske lille del af de cigaretter, de har behov for. Det m(cid:134) derfor konkluderes, at AAMS indtager en dominerende stilling efter traktatens artikel 86 p(cid:134) det italienske marked for engrosdistribution af ciga- retter. 3. AAMS’ stilling p(cid:134) det italienske marked for detaildistribution (32) For s(cid:134) vidt ang(cid:134)r markedet for detailsalg, m(cid:134) det understreges, at den italienske stat har forbudt AAMS at sælge cigaretter direkte en detail. AAMS til at har derimod stadig administrativ eneret udstede tilladelse til udøvelse af detailsalgsvirk- somhed. Udstedelse af s(cid:134)danne tilladelser er imid- lertid ikke det samme som udøvelse af forretnings- virksomhed, fordi: (cid:190) det svarer til en virksomhed, der udøves af en offentlig myndighed og best(cid:134)r i udstedelse af forvaltningsakter, der giver tilladelse til salg af cigaretter (cid:190) den omstændighed, at detailsalg er betinget af, at der udstedes s(cid:134)danne tilladelser af AAMS, ikke er tilstrækkeligt til at godtgøre, at AAMS forhandlingsstederne økonomisk. kontrollerer AAMS udøver s(cid:134)ledes ikke en s(cid:134)dan faktisk kontrol med forhandlingsstederne, der kan eliminere p(cid:134) markedet. Forhandlingsstederne er derfor selv- forhold til AAMS, stændige virksomheder s(cid:134)vel ud fra et retligt som ud fra et kommercielt synspunkt, og de konkurrerer med hverandre. selvstændige adfærd disses i Det m(cid:134) derfor konkluderes, at AAMS ikke er til stede p(cid:134) markedet for detailsalg af cigaretter (12). IV. Misbrug af dominerende stilling (33) Ifølge EF-Domstolens retspraksis (13) er misbrugs- begrebet et objektivt begreb, som omfatter en af en markedsdominerende virksomhed udvist adfærd, som efter sin art kan p(cid:134)virke strukturen p(cid:134) et marked, hvor konkurrencen netop som følge af den p(cid:134)gældende virksomheds tilstedeværelse allerede er lægges som bevirker, afsvækket, hindringer i vejen for at opretholde den endnu best(cid:134)ende konkurrence p(cid:134) markedet eller udvik- lingen af denne konkurrence som følge af, at der tages andre midler i brug end i den normale konkurrence om afsætning af varer og tjeneste- ydelser, der udspiller sig p(cid:134) grundlag af de erhvervsdrivendes ydelser. at der og 1. Distributionsaftalerne (34) Som anført i betragtning 31 indtager AAMS en dominerende position p(cid:134) markedet for engrosdi- stribution af cigaretter, idet den er den eneste erhvervsdrivende p(cid:134) dette marked. P(cid:134) baggrund heraf har de forskellige udenlandske virksomheder til stadighed valgt at benytte sig af AAMS til distri- bution af deres cigaretter i Italien. Under hensyn til angivelserne i betragtning 31 synes det med føje at kunne antages, at de uden- landske virksomheders beslutning om at benytte sig af AAMS til distribution af deres egne cigaretter i Italien og med henblik herp(cid:134) at indg(cid:134) en distribu- tionsaftale er baseret p(cid:134) forst(cid:134)elige (cid:134)rsager af økonomisk og kommerciel art. Det fremg(cid:134)r dog af en undersøgelse af den for tiden gældende distributionsaftale, at visse bestemmelser tildeler AAMS ret til at kontrollere, og, n(cid:134)r AAMS finder det betimeligt, at gribe ind over for de valg, der træffes af den udenlandske virksomhed inden for mange omr(cid:134)der, der m(cid:134) betragtes som værende af væsentlig betydning for virksomhedens konkur- rencemæssige frihed. AAMS kan s(cid:134)ledes ved at benytte sig af bestemmelserne i distributionsaftalen begrænse de udenlandske virksomheders konkur- rencemæssige tiltag p(cid:134) det italienske marked og derved beskytte salget af sine egne mærker. Disse bestemmelser er fastlagt af AAMS, der ensi- digt st(cid:134)r for distributionsaftalens ordlyd, medens de udenlandske virksomheder har valget mellem at tiltræde aftalen, s(cid:134)ledes som denne er fastsat af AAMS, eller at give afkald p(cid:134) at benytte AAMS til distribution af deres varer i Italien. I betragtning af at de udenlandske virksomheder er stærkt afhæn- gige af AAMS, har de uden forbehold m(cid:134)ttet g(cid:134) ind p(cid:134) AAMS’ bestemmelser, om end de har givet udtryk for deres utilfredshed. (12) Dom af 14. december 1995 i sag C-387/93, Banchero, Sml. (13) Dom af 13. februar 1979 i sag 85/76, Hoffman-La Roche/ 1995, s-I-4663. Kommissionen, Sml. 1979, s. 461, præmis 91. 12. 9. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 252/57 Det m(cid:134) konkluderes, at AAMS ved at udnytte sin dominerende stilling p(cid:134) markedet for engrosdistri- bution af cigaretter i distributionsaftalerne har indført bestemmelser, der giver AAMS mulighed for at kontrollere og eventuelt modarbejde de uden- landske virksomheders konkurrencemæssige tiltag med henblik p(cid:134) at beskytte salget af sine egne varer. 1. 1. B e s t e m m e l s e r n e o m i n d f ø r s e l a f n y e c i g a r e t m æ r k e r p (cid:134) m a r k e d e t 1. 1. 1. Bestemmelsen om tidsbegrænsning for indførsel af nye cigaretmærker p(cid:134) markedet (35) Ifølge distributionsaftalens artikel l, stk. 3, kan AAMS give de udenlandske virksomheder tilladelse til at indføre nye mærker, men kun to gange om (cid:134)ret. En s(cid:134)dan bestemmelse begrænser den udenlandske virksomheds mulighed for at lancere nye cigaret- mærker p(cid:134) det italienske marked p(cid:134) det tidspunkt, virksomheden anser for mest hensigtsmæssigt. I den forbindelse skal det erindres, at salget af visse cigaretmærker er stærkt sæsonpræget. En uden- landsk virksomhed kan derfor have særlig interesse i at indføre et mærke p(cid:134) en bestemt dato uden at være tvunget til at afvente det tidspunkt p(cid:134) (cid:134)ret, hvor AAMS beslutter sig til at udtale sig desan- g(cid:134)ende p(cid:134) grundlag af ovennævnte bestemmelse. Det kan endvidere tænkes, at en fabrikant ønsker at lancere et nyt mærke p(cid:134) samme tidspunkt i hele Fællesskabet. I s(cid:134) fald udgør en forsinket indførsel af mærket i Italien en uberettiget ændring af fabri- kantens strategi og eventuelt en konkurrence- mæssig ulempe for fabrikanten. Det m(cid:134) derfor konkluderes, at bestemmelser, der begrænser muligheden for i Italien at indføre nye mærker til indskrænker den indenlandske virksomheds konkurrenceevne og derfor udgør misbrug af dominerende stilling efter traktatens artikel 86. to gange om (cid:134)ret, 1. 1. 2. Bestemmelsen om, hvor store mængder af indføres p(cid:134) nye cigaretmærker, der m(cid:134) markedet (36) I bilag B til distributionsaftalen st(cid:134)r der, at mæng- derne af cigaretter af nye mærker ikke kan over- stige 5 000 kg, og at AAMS’ bestillinger det første (cid:134)r skal svare til den foreg(cid:134)ende m(cid:134)neds bestillinger. I den forbindelse skal det erindres, at en fabrikant skal have mulighed for frit at fastsætte vilk(cid:134)r og nærmere bestemmelser for indførsel af en ny vare, herunder hvor stor en mængde der p(cid:134) det givne tidspunkt skal indføres p(cid:134) markedet. Den p(cid:134)gæl- dende aftalebestemmelse fratager den udenlandske virksomhed denne mulighed. (37) Det skal desuden bemærkes, at denne mængde overhovedet ikke svarer til de krav, der stilles i forbindelse med lanceringen af en ny vare p(cid:134) det italienske marked. Den omstændighed, at den mindste bestilling (for hvert mærke), et forhand- lingssted kan afgive, er en karton, medfører nemlig, at højst en tredjedel af forhandlingsstederne kan modtage den nye cigaret (dvs. 25 000 forhandlings- steder ud af ca. 75 000) p(cid:134) lanceringstidspunktet. AAMS’ cigaretter og de, der fremstilles p(cid:134) licens, er derimod ikke underkastet ovennævnte begræns- ning (14). De udenlandske virksomheders cigaretter forfordeles derfor i denne henseende i forhold til dem, der fremstilles af AAMS, uden nogen som helst gyldig begrundelse (15). Form(cid:134)let med bestemmelsen er i virkeligheden at hindre lanceringen af nye udenlandske cigaretter eller i det mindste at hæmme virkningen af denne lancering p(cid:134) markedet. Det bevirker, at den uden- landske virksomheds konkurrenceevne nedsættes, fordi de mængder af en ny vare, der kan tilføres markedet p(cid:134) lanceringstidspunktet, p(cid:134) et yderst lavt niveau. bestemmelsen fastsætter vilk(cid:134)rligt En s(cid:134)dan bestemmelse m(cid:134) anses for at have en særlig restriktiv virkning, n(cid:134)r en udenlandsk virk- somhed beslutter, at den vil lancere en ny version (f. eks. »ultra light«) af et allerede udbredt mærke, fordi der i s(cid:134) tilfælde kan forventes en stærk efterspørgsel fra forbrugernes side. »light« eller Det m(cid:134) derfor konkluderes, at den bestemmelse, der begrænser de mængder af nye varer, der kan tilføres markedet p(cid:134) lanceringstidspunktet for disse nye varer og i løbet af det følgende (cid:134)r, udgør en alvorlig begrænsning af den udenlandske virksom- heds konkurrenceevne, hvorfor bestemmelsens h(cid:134)ndhævelse udgør et misbrug efter traktatens artikel 86. 1. 2. B e s t e m m e l s e r n e o m d e m (cid:134) n e d l i g e t i l f ø r s l e r a f c i g a r e t t e r t i l m a r k e d e t 1. 2. 1. Bestemmelsen om, hvor store mængder ciga- retter der m(cid:134) tilføres p(cid:134) markedet hver m(cid:134)ned (38) Ifølge bilag B, andet afsnit, i distributionsaftalen skal de mængder af cigaretter fra den udenlandske virksomhed, der skal tilføres det italienske marked, afpasses efter de mængder, der er solgt m(cid:134)neden forud. (14) Under proceduren blev der givet nylige eksempler p(cid:134) AAMS’ lancering af nye mærker: i juni 1996, første markedsførings- m(cid:134)ned, solgte AAMS 33 217 kg cigaretter af mærket MS E. Slim, og i solgte AAMS 35 543 kg cigaretter af mærket MS personal. Disse mængder er ca. syv gange større end den højest mulige mængde for udenlandske cigaretter. første markedsføringsm(cid:134)ned, juli 1996, (15) Under proceduren blev det understreget, at AAMS’ cigaretter automatisk fra første markedsføringsm(cid:134)ned distribueres til alle lagre og alle forhandlingssteder. L 252/58 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 12. 9. 98 skal En s(cid:134)dan bestemmelse indskrænker den uden- landske virksomheds frihed til at fastsætte, hvor store mængder af varerne der sælges p(cid:134) markedet. Den udenlandske virksomhed fratages s(cid:134)ledes muligheden for at udvise en konkurrence- mæssig adfærd p(cid:134) det italienske marked og udnytte dettes muligheder fuldt ud. Deraf m(cid:134) udledes, at denne bestemmelse tager sigte p(cid:134) at beskytte AAMS’ cigaretters markedsstilling, og at den rent faktisk virker s(cid:134)dan. (39) Den p(cid:134)gældende bestemmelse synes ikke at være begrundet i objektive krav om beskyttelse af lovlige økonomiske og/eller kommercielle interesser, som AAMS m(cid:134)tte have. (41) Først og fremmest m(cid:134) det erindres, at AAMS’ distributionskapacitet svarer til 102 millioner kg cigaretter om (cid:134)ret, hvilket s(cid:134)ledes langt overstiger italienske markeds effektive krav (ca. 90 det millioner kg). AAMS’ distributionsnet har derfor for tiden overkapacitet og vil derfor kunne imøde- komme eventuelle anmodninger fra udenlandske virksomheder om øgning af de mængder, der skal distribueres, uden at skulle udbygge sine distributi- onsstrukturer. Desuden synes den p(cid:134)gældende bestemmelse ikke at være begrundet i nødvendigheden af at sikre overensstemmelse mellem de mængder af uden- landske cigaretter, der tilføres AAMS’ distributi- onsnet, og de mængder markedet kan aftage, s(cid:134)ledes som AAMS havde hævdet under proce- duren. I den forbindelse m(cid:134) det understreges, at den udenlandske virksomhed ikke har nogen inte- resse i at tilføre AAMS’ distributionsnet større mængder af cigaretter end dem, der rent faktisk kan absorberes af markedet. Den udenlandske virk- somhed er nemlig forpligtet til for egen regning at tilbagetage alle cigaretter, der i længere tid har henligget i AAMS’ oplag (distributionsaftalens artikel 10). Har de udenlandske cigaretter ligget længe p(cid:134) lagrene, skal den udenlandske virk- somhed desuden erstatte de cigaretter, der er blevet for gamle, med friske. Endelig skal det understreges, at cigaretter, der fremstilles af AAMS under egne mærker eller p(cid:134) licens, ikke er underkastet en lignende begræns- ning og derfor nyder godt af en konkurrencefordel i forhold til de udenlandsk fremstillede cigaretter. (40) Det m(cid:134) derfor p(cid:134) baggrund af det ovenfor anførte konkluderes, at h(cid:134)ndhævelse af nævnte bestem- melse udgør misbrug af en dominerende stilling efter traktatens artikel 86, uanset at bestemmelsen giver en vis mulighed for afvigelse. 1. 2. 2. Bestemmelsen om forøgelse af de m(cid:134)nedlige mængder, der tilføres cigaretmarkedet Ifølge distributionsaftalens artikel 2, stk. 5, kan den udenlandske virksomhed anmode AAMS om at øge de mængder af cigaretter, der skal tilføres det italienske marked. Denne mulighed er dog under- kastet en tredobbelt begrænsning. For det første er forøgelsen betinget af AAMS’ samtykke. For det andet er den begrænset til 30 % af den »kontrakt- lige m(cid:134)nedlige bestilling« (der afhænger af salgene i m(cid:134)neden forud). For det tredje afføder samtykket til denne forøgelse en forpligtelse for den uden- landske virksomhed til at betale en forhøjelse af distributionsafgiften, der ikke beregnes i forhold til de yderligere mængder, men af samtlige solgte cigaretter (distributionsaftalens artikel 2, stk. 6). virksomheds Disse bestemmelser er en alvorlig hæmsko for den konkurrencemæssige udenlandske frihed. Fabrikanten skal nemlig frit kunne fastsætte, hvor store mængder af hans varer der bør tilføres markedet. Nødvendigheden af at indhente AAMS’ samtykke til at forøge mængderne tilsigter klart at indskrænke muligheden for salg af udenlandske cigaretter. Begrænsningen af forøgelserne til 30 % af den »kontraktlige m(cid:134)nedsmængde« hæmmer alvorligt den udenlandske virksomheds konkurren- cemuligheder, idet den hindrer den i fuldt ud at italienske tilpasse sig til efterspørgslen p(cid:134) det marked. Dette har særlig skadelige virkninger, n(cid:134)r der er tale om cigaretter, hvis salg er mærkbart sæsonbetinget. Det kan s(cid:134)ledes f. eks. vise sig, at en udenlandsk virksomhed ikke kan tilfredsstille efter- spørgslen efter et cigaretmærke, der navnlig sælges i sommerm(cid:134)nederne, hvis den skal begrænse sig til at i mindre gunstige m(cid:134)neder, med 30 %. Endelig synes forpligtelsen til at betale AAMS en yderligere afgift, der beregnes af samtlige solgte mængder, dersom forøgelsen foretages, p(cid:134) ingen m(cid:134)de berettiget. I den forbindelse skal det bemærkes, at distributions- afgiften er sammensat p(cid:134) en s(cid:134)dan m(cid:134)de, at der til svarer en en forøgelse af de solgte mængder nedskæring af afgiftsenheden efter et intervalsy- stem (s(cid:134)ledes er afgiften p(cid:134) 3 400 ITL/kg for et (cid:134)rligt salgsinterval fra 1 til 3 millioner kg, medens den for et (cid:134)rligt salgsinterval over 3 millioner kg er p(cid:134) 2 900 ITL/kg). Logisk set burde en forøgelse af de solgte mængder medføre en nedsættelse af distributionsafgiften og ikke en forhøjelse, som fastsat i de p(cid:134)gældende bestemmelser. forøge de mængder, der er solgt 12. 9. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 252/59 Det synes derfor (cid:134)benbart, at disse bestemmelser udelukkende skyldes ønsket om at forhindre den udenlandske virksomhed i overensstemmelse med efterspørgslen p(cid:134) markedet at forøge de mængder, der sælges p(cid:134) det italienske marked, og at de rent faktisk virker s(cid:134)dan. (43) For det andet hævder AAMS, at bestemmelsen i artikel 2, stk. 5, i aftalen skulle være begrundet i nødvendigheden af at undg(cid:134) visse negative økono- miske følger. Den omstændighed, at den uden- landske virksomhed for egen regning tilbagetager de cigaretter, der har ligget for længe i oplagene, er nemlig ifølge AAMS ikke tilstrækkeligt til, at AAMS undg(cid:134)r at afholde visse udgifter, s(cid:134)som udgifterne til jernbanebefordring fra den italienske grænse til oplaget, til losning af vognene, til oplag- ring og forvaltning af beholdningerne. AAMS har dog p(cid:134) ingen m(cid:134)de sat tal p(cid:134) disse udgifter. ikke at st(cid:134) i et rimeligt Bestemmelsen synes forhold til det tilsigtede m(cid:134)l. Parterne kunne nemlig træffe andre foranstaltninger, der ikke er af restriktiv karakter, hvorved der tages hensyn til udgifter, AAMS rent faktisk har afholdt til ciga- retter, der har ligget usolgte i oplagene, og som derfor er taget tilbage af den udenlandske virk- somhed. Endelig kunne parterne i aftalen fastsætte lignende foranstaltninger med henblik p(cid:134) godtgørelse af de udgifter, AAMS rent faktisk har haft til cigaretter, der har henligget usolgte i lagrene (selv om denne hypotese af de i betragtning 42 anførte (cid:134)rsager m(cid:134) anses for sjælden). (44) Det følger af det ovenfor anførte, at ovennævnte bestemmelse i distributionsaftalen om forøgelse af de mængder af udenlandske cigaretter, der skal distribueres p(cid:134) det italienske marked, alvorligt skader den udenlandske virksomheds konkurrence- evne, og dens h(cid:134)ndhævelse udgør derfor misbrug af dominerende stilling efter traktatens artikel 86. 1. 3. B e s t e m m e l s e r n e o m p r æ s e n t a t i o n a f o g k o n t r o l m e d c i g a r e t t e r n e 1. 3. 1. Bestemmelsen om Monital-stemplet p(cid:134) ciga- retterne (45) Ifølge distributionsaftalens artikel 4 er den uden- landske virksomhed forpligtet til at stemple hver enkelt cigaret, der skal sælges p(cid:134) det italienske marked, med betegnelsen »Monital« (dvs. forkor- telsen for »Monopoli italiani«). Denne forpligtelse synes ikke at være begrundet i nødvendigheden af at kunne sondre mellem ciga- retterne p(cid:134) det lovlige marked og p(cid:134) smuglermar- kedet. For at kunne gøre dette er det nemlig tilstrækkeligt at p(cid:134)klistre de enkelte cigaretpakker det i artikel 4 i lov nr. 724/1975 fastsatte mærke, idet cigaretter ikke m(cid:134) sælges enkeltvis. (42) der overstiger efterspørgslen Ifølge AAMS skulle den p(cid:134)gældende bestemmelse først og fremmest være begrundet i nødvendig- heden af at undg(cid:134) en overdreven finansiel risiko som følge af betaling for mængder af udenlandske cigaretter, p(cid:134) markedet. I den forbindelse understreger AAMS, at AAMS ifølge distributionsaftalen senest inden for de første 15 dage af hver m(cid:134)ned skal meddele den udenlandske virksomhed, hvor store mængder af cigaretter, der er udtaget af oplagene, og senest 25 dage efter modtagelse af regningen fra den uden- landske virksomhed udstede en betalingsordre. I praksis er AAMS alts(cid:134) aftalemæssigt forpligtet til at foretage betalingen senest 50 dage efter, at de uden- landske cigaretter er udtaget af oplagene. AAMS hævder endvidere, at der, i betragtning af at AAMS først modtager betalingen for nævnte cigaretter p(cid:134) tidspunkt, detailforhandleren køber dem p(cid:134) det lageret, er fare for, at AAMS m(cid:134) lægge et større beløb ud i et længere tidsrum. I den forbindelse skal det bemærkes, at AAMS ikke har givet oplysninger om, hvor længe cigaretterne i gennemsnit ligger i lagrene, men kun har gjort gældende, at der i almindelighed er fare for, at cigaretterne ligger for længe (16). Under høringen anførte Rothmans derimod, at det gennemsnitlige ophold p(cid:134) lageret er p(cid:134) 20 dage, og at der derfor i almindelighed ikke er tale om, at AAMS løber nogen finansiel risiko, men at AAMS tværtimod har en finansiel fordel p(cid:134) 30 dage (eftersom AAMS indkasserer i løbet af 20 dage og betaler i løbet af ca. 50). I øvrigt m(cid:134) det formodes, at lagrene udviser en rationel kommerciel adfærd, og at de derfor sædvanligvis ikke køber udenlandske cigaretter til oplagring i længere tid. Det m(cid:134) tværtimod med føje formodes, at lagrene foretager deres indkøb i opla- gene i overensstemmelse med den faktiske efter- spørgsel fra detailforhandlerne, s(cid:134)ledes at faren for en alt for lang oplagring (med AAMS’ dermed følgende finansielle risiko) almindeligvis m(cid:134) anses for udelukket. (16) AAMS nøjes med at anføre, at »det kan forekomme, at varen i salgslag- henligger meget rene), før den ankommer til detailforhandlerne, p(cid:134) hvilket tidspunkt forvaltningen hos tobakshandlerne opkræver varens salgspris«. længe i distributionsleddet (dvs. L 252/60 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 12. 9. 98 Forpligtelsen udgør endvidere en form for reklame for AAMS p(cid:134) en konkurrents vare. Endelig kan forpligtelsen skabe tvivl hos forbrugerne om, hvem der har fremstillet de p(cid:134)gældende cigaretter. Det m(cid:134) derfor konkluderes, at h(cid:134)ndhævelse af den p(cid:134)gældende bestemmelse udgør et misbrug af dominerende stilling efter traktatens artikel 86. 1. 3. 2. Bestemmelsen om kontrol med cigaretterne kontrolforanstaltninger, udgør s(cid:134)ledes misbrug af dominerende stilling efter traktatens artikel 86. 2. Den ensidige adfærd over for indførte ciga- retter 2. 1. A f s l a g e n e t i l l a d e l s e i n d f ø r t e c i g a r e t t e r p (cid:134) t i l a n m o d n i n g e r n e a t ø g e m æ n g d e r n e o m a f (46) De i distributionsaftalens artikel 5 omhandlede kontrolforanstaltninger kan ikke anses at være nødvendige for at sikre, at de gældende bestem- fra melser overholdes, og deres h(cid:134)ndhævelse AAMS’ side kan derfor ikke være berettiget. AAMS kan derfor ikke af den udenlandske virksomhed kræve et fast beløb for hver pakke af hvert mærke som betaling for disse kontrolforanstaltninger. (47) AAMS har gentagne gange afsl(cid:134)et de udenlandske virksomheders anmodninger om tilladelse til at øge mængderne af indførte cigaretter (se betragtning 17). Denne adfærd har forhindret de udenlandske virksomheder i at tilføre det italienske marked de mængder af cigaretter, som de ans(cid:134) for betimelige, og har s(cid:134)ledes svækket nævnte selskabers konkur- rencemæssige stilling. Der m(cid:134) først og fremmest anlægges den betragt- ning, at distributionsaftalens artikel 11 p(cid:134)lægger den udenlandske virksomhed at levere AAMS ciga- retter, der er i overensstemmelse med de gældende italienske bestemmelser. Disse bygger p(cid:134) R(cid:134)dets direktiv 89/622/EØF (17), ændret ved direktiv 92/ 41/EØF (18), vedrørende mærkning af tobaksvarer og R(cid:134)dets direktiv 90/239/EØF (19) vedrørende maksimalt tjæreindhold i cigaretter, der tager sigte p(cid:134) at fjerne hindringer for samhandelen i Fælles- skabet og dermed nødvendigheden af kontrolforan- staltningerne. Desuden kan disse kontrolforanstaltninger ikke begrundes med nødvendigheden af at fritage AAMS for et eventuelt ansvar for at have distribueret ciga- retter, der ikke i er i overensstemmelse med de gældende bestemmelser. Ifølge den italienske lov nr. 224 af 24. maj 1988 om gennemførelse af vedrørende R(cid:134)dets produktansvar kun ansvarlig for mangelfulde varer, hvis fabrikanten ikke kan identificeres. 85/374/EØF (20) distributøren direktiv nemlig er I virkeligheden ser det ud til, at disse kontrolforan- staltninger har bevirket en uberettiget forsinkelse af lanceringen af nye cigaretmærker p(cid:134) det italienske marked, idet intet nyt mærke kan markedsføres, førend AAMS har afsluttet kontrolforanstaltnin- gerne. H(cid:134)ndhævelsen af den bestemmelse, der forpligter den udenlandske virksomhed til at underkaste sig AAMS’ kontrol og betale et fast beløb for nævnte (17) EFT L 359 af 8. 12. 1989, s. 1. (18) EFT L 151 af 11. 6. 1992, s. 30. (19) EFT L 137 af 30. 5. 1990, s. 36. (20) EFT L 210 af 7. 8. 1985, s. 29. P(cid:134) grundlag af distributionsaftalen har AAMS ret til at afsl(cid:134) enhver anmodning om forøgelse ud over 30 % af den tilladte m(cid:134)nedlige bestilling, og under dette niveau (dvs. forøgelser fra 0,1 % til 30 %) har AAMS mulighed for at imødekomme anmodninger om forøgelse eller ej. AAMS’ ovenfor omtalte afslag vedrørte forøgelser, der kunne tillades p(cid:134) grundlag af aftalen (se betragtning 17). I sine bemærkninger til meddelelsen om klage- punkter hævdede AAMS, at ovennævnte afslag ikke var ubegrundede, eftersom der a) for s(cid:134) vidt ang(cid:134)r Reynolds, pr. 30. juni i hvert af (cid:134)rene 1983, 1984, 1985 og 1986 over for en markedsandel p(cid:134) henholdsvis 1,9 %, 1,4 %, 1,5 % og 1,6 % i AAMS’ oplag p(cid:134) ovennævnte datoer fandtes beholdninger svarende til henholdsvis 3,47 %, 1,78 %, 1,6 % og 1,79 %; b) for s(cid:134) vidt ang(cid:134)r Rothmans, pr. 30. juni i hvert af (cid:134)rene 1983, 1984, 1985 og 1986 over for en markedsandel p(cid:134) henholdsvis 2,4 %, 2,1 %, 1,9 % og 1,8 % i AAMS’ oplag p(cid:134) ovennævnte datoer fandtes beholdninger til henholdsvis 3,7 %, 2,87 %, 2,95 % og 3,06 % af den samlede mængde cigaretter i AAMS’ oplag. svarende Det skal bemærkes, at sammenligningen mellem en udenlandsk virksomheds markedsandel og nævnte virksomheds procentdel af de samlede beholdninger i oplagene er fuldstændig irrelevant som begrundelse for AAMS’ adfærd. Det, der i virkeligheden bør kontrolleres, er, om forsynin- gerne i AAMS’ oplag var store nok til at klare markedets faktiske efterspørgsel efter et bestemt cigaretmærke (og ikke for samtlige mærker, der fremstilles af en bestemt udenlandsk virksomhed) i et bestemt tidsrum af (cid:134)ret. AAMS har ikke givet nogen oplysninger, hvorved der kan foretages en s(cid:134)dan vurdering. 12. 9. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 252/61 Det skal dog i den forbindelse bemærkes, at der i selve distributionsaftalen st(cid:134)r, at beholdningerne af cigaretter (af et bestemt mærke, hvis m(cid:134)nedlige salg ligger p(cid:134) under 500 000 kg) i oplagene skal svare til det dobbelte af det gennemsnitlige m(cid:134)nedlige salg (af dette mærke) i det foreg(cid:134)ende (cid:134)r (bilag B til distributionsaftalen). En s(cid:134)dan bestemmelse (der ikke tages op til drøftelse i nærværende beslutning) svarer forvaltning af beholdningerne, og at den kan benyttes som para- meter for vurdering af, om de udenlandske virk- somheders anmodninger om forøgelse kan imøde- kommes. til almindelig kommerciel Ud fra oplysningerne fra AAMS kan der ikke fore- tages nogen sondring mellem de forskellige mærker fra hver enkelt udenlandsk virksomhed. AAMS’ oplysninger om samtlige mærker viser dog, at beholdningerne i oplagene var mindre end forudset i distributionsaftalen, og at anmodnin- gerne om forøgelse af mængderne derfor var beret- tigede. Afslaget p(cid:134) de udenlandske virksomheders anmod- ninger om forøgelse af mængderne udgør derfor misbrug af dominerende stilling efter traktatens artikel 86. 2. 2. A d f æ r d e n o v e r f o r l a g r e n e (48) Gennem sine inspektører udøver AAMS kontrol med lagrenes virksomhed. Ved flere lejligheder har AAMS’ inspektører ikke nøjedes med at udøve de kontrolbeføjelser, AAMS er tillagt ifølge gældende bestemmelser, men har udvist selvstændig adfærd med henblik p(cid:134) udtrykkeligt at begunstige de indenlandske cigaretter og begrænse salget af indførte cigaretter (se betragtning 18). Eftersom en s(cid:134)dan adfærd ikke indg(cid:134)r i de offentligretlige befø- jelser med hensyn til kontrol af lagrene, som de gældende bestemmelser tillægger AAMS, m(cid:134) den betragtes som en privat virksomheds handling. Den omstændighed, at en s(cid:134)dan adfærd udøves under dække af en forvaltningsakt, berettiger ikke til at ændre denne konklusion, men forstærker snarere adfærdens karakter af misbrug. (49) Denne adfærds konkurrencebegrænsende virkning har været særlig betydningsfuld i de tilfælde, hvor AAMS har p(cid:134)lagt lagrene at overholde rene og skære salgskvoter i for henholdsvis AAMS’ ciga- retter og de udenlandske virksomheders cigaretter. Adfærden har ikke hjemmel i nogen retsforskrift eller i nogen aftalemæssig bestemmelse. Den er tværtimod i klar strid med distributionsaftalens artikel 12, der fastsl(cid:134)r princippet om distributions- systemets neutralitet. (50) Denne adfærd over lagrene udgør derfor for misbrug af dominerende stilling efter traktatens artikel 86. 2. 3. A d f æ r d e n o v e r f o r f o r h a n d l i n g s s t e - d e r n e tillagt (51) Gennem sine inspektører udøver AAMS kontrol med forhandlingsstedernes adfærd. Ved flere lejlig- heder har AAMS’ inspektører ikke nøjedes med at udøve de beføjelser, AAMS er ifølge gældende bestemmelser, men har yderligere udvist en adfærd, der udtrykkeligt tager sigte p(cid:134) at begun- stige AAMS’ egne cigaretter og at begrænse salget af indførte cigaretter (se betragtning 19). Ved disse lejligheder har AAMS’ inspektører ikke handlet under udøvelse af deres beføjelser til at overv(cid:134)ge koncessionsindehavere (21), forhandlingsstedernes men har handlet med det ene form(cid:134)l udtrykkeligt at begunstige AAMS’ forretningsvirksomhed til skade for konkurrenterne. En s(cid:134)dan adfærd falder (cid:134)benbart uden for de offentligretlige beføjelser, AAMS er tillagt, og svarer derfor til en privat virk- somheds handlinger, der tager sigte p(cid:134) at øge salget af AAMS’ cigaretter i forhold til de udenlandske virksomheders. Den omstændighed, at den p(cid:134)gæl- dende adfærd udøves under dække af en forvalt- ningsakt, kan ikke berettige til at ændre denne konklusion. (52) Denne adfærds konkurrencebegrænsende virkning har været særlig oplagt i det tilfælde, hvor AAMS forhandleren at opkøbe mindste- har p(cid:134)lagt mængder af indenlandske cigaretter eller uden begrundelse har anset de mængder af udenlandske cigaretter, den p(cid:134)gældende forhandler anmodede om, for at være for store. Adfærden har ikke hjemmel i nogen retsforskrift eller i nogen aftalemæssig bestemmelse. Den er tværtimod i klar strid med distributionsaftalens artikel 12, der fastsl(cid:134)r princippet om distributions- systemets neutralitet. (53) Denne adfærd over for forhandlerne udgør derfor misbrug af dominerende stilling efter traktatens artikel 86. (21) Ifølge AAMS er overv(cid:134)gningsbeføjelsen »en beføjelse, der udelukkende best(cid:134)r i kontrol af, at udøvelsen af salget sker i overensstemmelse med koncessionsbestemmelserne«. L 252/62 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 12. 9. 98 3. Konklusion vedrørende misbrug af domine- (58) rende stilling P(cid:134) baggrund af det ovenfor anførte skal AAMS ændre de øvrige bestemmelser i distributionsaf- talen, der udgør et misbrug, dvs. de i betragtning 15, litra f), h) og k), omtalte bestemmelser, s(cid:134)ledes at de i betragtning 36-44 og betragtning 46 nævnte misbrug ophører. (54) P(cid:134) baggrund af det ovenfor anførte m(cid:134) det konklu- deres, at AAMS ved at udnytte sin dominerende stilling p(cid:134) markedet for engrosdistribution af ciga- retter har udvist en række former for adfærd, der er udtryk for misbrug, og som tager sigte p(cid:134) at beskytte og styrke AAMS’ stilling p(cid:134) cigaretmar- kedet, idet AAMS har benyttet sig af andre midler end dem, der benyttes i normal konkurrence. V. De skadelige virkninger for samhandelen mellem medlemsstater (55) De ovenfor beskrevne former for adfærd har udtrykkeligt til form(cid:134)l at hindre indførsel, distribu- tion og salg i Italien af cigaretter, der er fremstillet i de øvrige medlemsstater, og opfylder derfor klart betingelsen samhandel mellem medlemsstaterne. vedrørende B. ARTIKEL 3 I FORORDNING Nr. 17 (56) I medfør af artikel 3 i forordning nr. 17 kan Kommissionen, hvis den konstaterer, at der fore- ligger en overtrædelse af bestemmelserne i trakta- tens artikel 86, p(cid:134)lægge virksomheden at bringe de konstaterede overtrædelser til ophør. Det bør derfor p(cid:134)lægges AAMS at bringe de over- trædelser, der stadig finder sted, til ophør og at vedtage de foranstaltninger, som er nødvendige for at forhindre, at de konstaterede overtrædelser fort- sætter eller gentages (22). I. Standsning af de overtrædelser, der stadig finder sted (57) For at fastsl(cid:134), hvilke overtrædelser der stadig finder sted, m(cid:134) der tages hensyn til de foranstaltninger, AAMS har vedtaget under sagens behandling og efter indledning af proceduren. AAMS gav ved skrivelse af 10. oktober 1997 Kommissionen meddelelse om en ændring af type- distributionsaftalen, der g(cid:134)r ud p(cid:134) at ophæve den bestemmelse, der begrænser muligheden for at indføre nye cigaretmærker til to gange om (cid:134)ret (aftalens artikel l, stk. 3 (cid:190) se betragtning 15, litra b), i nærværende beslutning), og bestemmelsen om, at cigaretterne skal bære stemplet Monital (aftalens artikel 4, stk. 1 (cid:190) se betragtning 15, i nærværende beslutning). Ændringen blev meddelt de udenlandske virksomheder den 22. september 1997. litra j), (22) Ved dom af 6. marts 1974 (forenede sager 6 og 7/73, Commercial Solvents/Kommissionen, Sml. 1974, s. 223) har Domstolen fastsl(cid:134)et, at Kommissionen har skønsmæssig befø- til sikring af, at dens jelse til at p(cid:134)byde foranstaltninger beslutning at virksomhederne gennemføres, og p(cid:134)lægge udføre bestemte handlinger (præmis 45). (59) (60) II. Foranstaltninger, der tager sigte p(cid:134) at forhindre, at overtrædelserne fortsætter eller gentages For at Kommissionen kan fastsl(cid:134), om overtræ- delsen er bragt til ophør, samt at der ikke er mulighed for, at den fortsætter, m(cid:134) det p(cid:134)lægges tilsende Kommissionen de nye AAMS straks at distributionsaftaler, som ændret ifølge angivelserne i betragtning 58. For s(cid:134) vidt ang(cid:134)r den i betragtning 17 omhandlede ensidige adfærd, m(cid:134) det p(cid:134)lægges AAMS ikke i fremtiden over for udenlandske virksomheder at vedtage foranstaltninger med lignende virkninger som nævnte adfærd. I den forbindelse bør AAMS i et tidsrum af tre (cid:134)r regnet fra tidspunktet for meddelelsen af nærvæ- rende beslutning, senest to m(cid:134)neder efter udgangen tilsende Kommissionen en af hvert kalender(cid:134)r, rapport med angivelse af, hvor store mængder af udenlandske cigaretter AAMS har distribueret det foreg(cid:134)ende (cid:134)r, samt af hvert enkelt tilfælde af (fuld- stændigt eller delvist) afslag p(cid:134) anmodninger om at distribuere s(cid:134)danne cigaretter. (61) For s(cid:134) vidt ang(cid:134)r den i betragtning 18 og 19 omhandlede ensidige adfærd, m(cid:134) der tages hensyn til visse foranstaltninger, som AAMS har vedtaget under sagens behandling og efter indledningen af proceduren. For det første m(cid:134) det erindres, at AAMS ved skri- velse af 25. juli 1997 tilsendte Kommissionen et eksemplar af et cirkulære, generaldirektoratet for AAMS den 16. juni 1997 havde sendt til alle afde- I denne skrivelse opfordrede lingsinspektorater. AAMS for det første alle inspektører til at »afholde sig fra tiltag, der kan udgøre en overtrædelse af [. ] neutralitetsprincippet [. ] s(cid:134)vel med hensyn til indenlandsk fremstillede tobaksvarer som uden- landske«. Endvidere forbød AAMS »alle tiltag, der p(cid:134) nogen m(cid:134)de kan tage sigte p(cid:134) at influere bestil- lingerne fra forhandlerne, ogs(cid:134) n(cid:134)r dette sker blot forudfastsætte bestemte beholdninger af ved at varer, idet dette er uforeneligt med tobakshand- lernes forpligtelse til at hjemtage varer p(cid:134) grundlag af Endelig forpligtede AAMS alle inspektorater til at give generaldirektoratet for AAMS meddelelse om alle efterspørgslen forbrugerne«. fra 12. 9. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 252/63 bestemmelser, som nævnte inspektorater »agter at udstede vedrørende markedsføring af forarbejdede tobaksvarer over salgslagre som for s(cid:134)vel forhandlere af monopolvarer«. for ninger til sikring af, at det i betragtning 18 og 19 omhandlede misbrug gentages. fastsat fintobak, stk. 4, For det andet bør det bemærkes, at AAMS ved skrivelse af 25. juli og af 10. oktober 1997 meddelte Kommissionen, at AAMS ved cirkulære af 18. april 1997 havde ophævet forhandlernes forpligtelse til at bidrage til udvikling af salget af indenlandsk i fremstillet som tidligere var i udbudsbetingelserne artikel 15, for for monopolvarer (23). Oven- forhandlingssteder nævnte forpligtelse er erstattet af følgende bestem- melse: »Forhandleren er forpligtet til at udvise en neutral adfærd i forbindelse med salg og udstilling af s(cid:134)vel indenlandske som udenlandske tobaksvarer, som skal ske p(cid:134) sædvanlige kommercielle betin- gelser« (artikel 14, stk. 4, i de nye udbudsbetin- gelser). Denne nye bestemmelse var nævnt i oven- nævnte cirkulære af 16. juni 1997. Ved cirkulære af 24. september 1997 tilsendte generaldirektoratet for AAMS alle inspektoraterne teksten til de nye udbudsbetingelser for forhandlingssteder for mono- polvarer, der omfatter forskellige ændringer, hvor- iblandt den ovenfor omtalte. I cirkulæret st(cid:134)r der endvidere: »For at alle forhandlere af monopolvarer kan f(cid:134) nøje kendskab til vedlagte nye tekst, skal direktørerne for afdelingsinspektoraterne sørge for at fremstille lige s(cid:134) mange eksemplarer, som der er forhandlingssteder tilknyttet afdelingens salgslagre, og p(cid:134)lægge lagerforvalterne at udlevere dem til de enkelte tobakshandlere mod kvittering«. Ved et andet cirkulære af 24. september 1997 sendte AAMS inspektoraterne teksten til de nye udbudsbe- tingelser for salgslagre for monopolvarer (24). Ved denne nye tekst ophæves den forpligtelse til at bidrage til udvikling af salget af indenlandsk frem- stillet fintobak, som tidligere p(cid:134)hvilede lagrene, og princippet om distributionsneutralitet knæsættes. Endvidere p(cid:134)lægges det cirkulærer inspektørerne at sende den nye tekst til lagrene inden for deres afdelinger. i nævnte C. ARTIKEL 15 I FORORDNING Nr. 17 (62) Overtræder virksomhederne forsætligt eller uagt- somt bestemmelserne i traktatens artikel 86, kan Kommissionen i medfør af artikel 15, stk. 2, i forordning nr. 17 p(cid:134)lægge dem bøder p(cid:134) fra mindst 1 000 til højst 1 mio. ECU, idet sidstnævnte beløb dog kan forhøjes til 10 % af omsætningen i det sidste regnskabs(cid:134)r i den p(cid:134)gældende virksomhed. Ved fastsættelsen af bødens størrelse skal der tages hensyn til b(cid:134)de overtrædelsens grovhed og dens varighed. Overtrædelsen m(cid:134) tilskrives AAMS, som, selv om den ikke er en selvstændig juridisk person, er en virksomhed efter traktatens artikel 86. Det skal endvidere bemærkes, at AAMS i organisations- mæssig henseende (bl. a. med hensyn til formue) og har retsevne (se betragtning 21). selvstyrende er I det foreliggende tilfælde bør AAMS p(cid:134)lægges en bøde for sin adfærd. Med henblik p(cid:134) at fastsætte bødens størrelse skal der tages hensyn til overtræ- delsens grovhed og varighed samt til, om der fore- findes skærpende og/eller formildende omstændig- heder. I. Overtrædelsens grovhed (63) For at kunne vurdere overtrædelsens grovhed m(cid:134) der tages hensyn til arten heraf, den konkrete virk- ning for markedet og det p(cid:134)gældende geografiske markeds udstrækning. P(cid:134) baggrund af det ovenfor anførte synes det ikke nødvendigt at p(cid:134)lægge AAMS særlige foranstalt- 1. Overtrædelsens art (23) Det skal understreges, at udbudsbetingelserne for forhand- lingssteder for monopolvarer er statslige foranstaltninger og er ikke omfattet af nærværende procedure. Ændringen af udbudsbetingelserne er dog taget i betragtning her, idet den for at være nyttig for vurderingen af, om det er anses nødvendigt at p(cid:134)lægge AAMS særlige foranstaltninger til sikring af, at de konstaterede misbrug ikke gentages. (24) Se fodnote 23. (64) De overtrædelser af traktatens artikel 86, AAMS er skyldig i, indg(cid:134)r i en politik, der g(cid:134)r ud p(cid:134) at lægge systematiske og alvorlige hindringer i vejen for konkurrerende det italienske cigaretmarked og at begrænse deres ekspansionsmuligheder p(cid:134) dette marked. virksomheders adgang til L 252/64 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 12. 9. 98 (65) Denne adfærd, som er i strid med traktatens artikel 86, blev udvist forsætligt af AAMS. Virksomheden havde med denne adfærd udtrykkeligt til hensigt at lægge alvorlige hindringer i vejen for konkurre- rende fabrikanters adgang til det italienske cigaret- marked. Det skal i den forbindelse bemærkes, at nogle udenlandske virksomheder ved flere lejligheder udtrykkeligt henledte AAMS’ opmærksomhed p(cid:134), at adskillige bestemmelser i distributionsaftalen syntes at være i strid med Fællesskabets konkurren- ceret. 2. Den konkrete virkning for markedet (66) (67) For at kunne vurdere den konkrete virkning, over- trædelsen har haft for markedet, m(cid:134) to forhold tages i betragtning: eksistensen af statslige restrik- tive og udviklingen p(cid:134) det italienske cigaretmarked. foranstaltninger For det første m(cid:134) det tages i betragtning, at de (og vanskeligheder med hensyn til adgang til udvikling af deres aktiviteter p(cid:134)) det italienske marked, de udenlandske virksomheder har været udsat for, for en stor dels vedkommende skyldes som den italienske stat nogle foranstaltninger, vedtog i det p(cid:134)gældende tidsrum. I den forbindelse m(cid:134) det understreges, at: (cid:190) finansministeren i flere tidsrum har undladt at vedtage dekreter om nye cigaretmærkers opta- gelse i tariffen, s(cid:134)ledes som de udenlandske virksomheder havde anmodet om (navnlig i tidsrummet 1992-1997 blev der ikke vedtaget noget dekret om udenlandske cigaretters opta- gelse i tariffen), hvorfor de nævnte nye mærker ikke har kunnet italienske marked (25). Disse manglende statslige foran- staltninger har nemlig bevirket, at bestemmel- serne om indførelse af nye cigaretmærker p(cid:134) indføres p(cid:134) det lovtidende offentliggøres (25) Det skal i den forbindelse bemærkes, at det ifølge de itali- enske bestemmelser er en uomgængelig forudsætning for markedsføring i Italien af et nyt cigaretmærke, at der i Den et dekret Italienske Republiks udstedt af finansministeren, hvor de nævnte mærker optages i juli 1965 om særlige tabeller (artikel 2 i lov nr. 825 af 13. ordningen for som ændret ved artikel 27 i lovdekret nr. 331 af 30. august 1993, som ophøjet til lov nr. 427 af 29. oktober 1993 (Den Itali- enske Republiks lovtidende nr. 225 af 29. 10. 1993), og ved artikel 9 i lov nr. 76 af 7. marts 1985 (Den Italienske Repu- bliks lovtidende nr. 65 af 16. 3. 1985). Anvendelsen af denne procedure m(cid:134) derfor i enhver henseende betragtes som en betingelse for markedsføring af nye cigaretmærker. afgiftsbelægning af statsmonopolvarer, markedet (se betragtning 15, litra c) og f)) i de p(cid:134)gældende tidsrum er blevet nytte- og virk- ningsløse (cid:190) forhandlerne i hele det tidsrum, hvor overtræ- delserne fandt sted, var forpligtet til p(cid:134) grundlag af artikel 15 i udbudsbetingelserne at bidrage til udviklingen af salget af indenlandsk fremstillet fintobak (26). Det m(cid:134) derfor fastsl(cid:134)s, at denne statslige foranstaltnings negative indflydelse p(cid:134) forløbet af salget af udenlandske cigaretter ogs(cid:134) i dette tilfælde delvis har neutraliseret virk- ningen af aftalebestemmelserne (cid:190) Italien havde indtil august 1993 ikke bragt sin lovgivning i overensstemmelse med EF-bestem- melserne om fremgangsm(cid:134)der for fastsættelse af udsalgspriser for indførte forarbejdede tobaks- varer (27). Indtil da tillod den italienske lovgiv- ning ikke, at de udenlandske virksomheder frit fastsatte udsalgsprisen for deres cigaretter, og den udgjorde derfor en begrænsning for nævnte virksomheders konkurrenceevne. Ogs(cid:134) denne lovgivning var s(cid:134)ledes egnet til at hindre udvik- lingen af salget af indførte cigaretter p(cid:134) det idet de udenlandske virk- italienske marked, somheder ikke havde frihed til at fastsætte prisen p(cid:134) deres cigaretter p(cid:134) et niveau i overens- stemmelse med deres markedsstrategier. (68) For det andet skal det bemærkes, at i det tidsrum, overtrædelsen fandt sted, faldt AAMS’ markedsan- dele til stadighed og meget mærkbart. P(cid:134) trods af denne overtrædelse og de ovenfor omtalte restrik- tive statslige foranstaltninger har AAMS s(cid:134)ledes ikke haft held til at vende den negative tendens i salget p(cid:134) det italienske marked af AAMS’ cigaretter. Den ulovlige adfærd kan højst have bevirket, at nedgangen i AAMS’ markedsandele, der uden denne adfærd kunne have været endnu større, fandt sted i et langsommere tempo. i tarifferne [. ] og ændringer heraf (26) Se betragtning 61 og fodnote 23. (27) Artikel 5 i R(cid:134)dets direktiv 72/464/EØF af 12. december 1972 om forbrugsbeskatning af forarbejdet tobak bortset fra omsæt- ningsafgift (EFT L 303 af 31. 12. 1972, s. 1) (dette omr(cid:134)de er for tiden reguleret af artikel 9 i R(cid:134)dets direktiv 95/59/EF (EFT L 291 af 6. 12. 1995, s. 40). Indtil august 1993 var det i den italienske lovgivning (artikel 2 i lov nr. 825/65) fastsat, at optagelsen af hver enkelt vare, der er omfattet af afgiftsmo- nopol, foretages af finansministeren under henvisning til de priser, som leveran- dørerne kræver for de indførte varer, og efter høring herom af bestyrelsen for statsmonopolerne samt under henvisning til denne bestyrelses foresl(cid:134)ede priser for de øvrige varer. De Europæiske Fællesskabers Domstol har fastsl(cid:134)et, at Den Itali- enske Republik har undladt at opfylde de forpligtelser, der p(cid:134)hviler den i medfør af artikel 5 i direktiv 72/464/EØF, idet den har opretholdt en lovgivning, hvoraf det ikke udtryk- keligt fremg(cid:134)r eller klart følger, at den kompetente forvalt- ningsmyndighed p(cid:134) de betingelser og med de begrænsninger, der er fastlagt i direktivet, skal følge princippet om, at produ- center og importører frit fastsætter maksimumspriser p(cid:134) forar- bejdet tobak, der er indført til Italien (dom af 28. april 1993 i sag C-306/91, Sml. 1993, s. I-2133). Med henblik p(cid:134) at bringe den italienske lovgivning i overensstemmelse med denne dom har Italien vedtaget lovdekret nr. 331/93, hvor der i artikel 27, som ændrer førnævnte artikel 2 i lov nr. 825/65, st(cid:134)r, at udsalgspriser og ændringer heraf fastsættes i overensstemmelse med de priser, der kræves af fabrikanter og importører. 12. 9. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 252/65 3. Det p(cid:134)gældende geografiske markeds udstræk- IV. Skærpende og formildende omstændig- ning heder (69) Den ulovlige adfærds konkurrencebegrænsende virkninger m(cid:134) anses for at være begrænset til en enkelt medlemsstat, nemlig Italien. 4. Konklusion vedrørende overtrædelsens grovhed (70) P(cid:134) baggrund af det ovenfor anførte m(cid:134) det fastsl(cid:134)s, at den p(cid:134)gældende adfærd p(cid:134) den ene side udgør overtrædelser, hvis art og form(cid:134)l er særlig konkur- rencebegrænsende, og p(cid:134) den anden side har haft virkninger for markedet, der konkret set har været relativt beskedne og begrænsede til en enkelt medlemsstat. I betragtning af samtlige ovennævnte forhold m(cid:134) det konkluderes, at den p(cid:134)gældende adfærd udgør en grov overtrædelse. (71) Da bødens størrelse skal fastsættes p(cid:134) baggrund af overtrædelsens grovhed og s(cid:134)ledes, at den kan virke tilstrækkelig afskrækkende til, at enhver gentagelse af den ulovlige adfærd udelukkes, forekommer et beløb p(cid:134) 3 000 000 ECU passende. (75) Der synes ikke at være skærpende eller formil- dende til henholdsvis en forhøjelse eller en nedsættelse af ovennævnte grundbeløb. omstændigheder, berettiger der V. Bødens størrelse (76) Af disse (cid:134)rsager bør bødens størrelse fastsættes til 6 000 000 ECU (cid:190) VEDTAGET FØLGENDE BESLUTNING: Artikel 1 Ved at udnytte sin dominerende stilling p(cid:134) det italienske marked for engrosdistribution af cigaretter har Ammini- strazione Autonoma dei Monopoli di Stato (herefter benævnt »AAMS«) udvist forskellige former for adfærd, der udgør misbrug, med henblik p(cid:134) i strid med traktatens artikel 86 at beskytte sin stilling p(cid:134) det italienske cigaret- marked gennem de ved distributionsaftalerne p(cid:134)tvungne bestemmelser, der er angivet i artikel 2, og de former for ensidig adfærd, der er angivet i artikel 3. II. Overtrædelsens varighed Artikel 2 (72) De nuværende typedistributionsaftaler tr(cid:134)dte i kraft den 1. januar 1995 og udløber den 31. december 1998. De bestemmelser i disse aftaler, der udgør et misbrug, har et indhold magen til indholdet af de tilsvarende bestemmelser i de foreg(cid:134)ende typedi- stributionsaftaler, der blev indg(cid:134)et i begyndelsen af 1985, og som udløb den 31. december 1993. Type- distributionsaftalerne fra 1985 videreførte p(cid:134) deres side bestemmelserne i de foreg(cid:134)ende typekon- trakter (der dog ikke tages i betragtning i nærvæ- rende beslutning). P(cid:134) baggrund af de oplysninger, Kommissionen er i besiddelse af, ser det ud til, at overtrædelsen har varet i mindst 13 (cid:134)r (dvs. siden før 1985). Hertil kommer, at den ensidige adfærd, der udgør misbrug (se betragtning 16-19), strækker sig over syv (cid:134)r (fra 1990 til 1996). (73) P(cid:134) baggrund af det ovenfor anførte m(cid:134) det fastsl(cid:134)s, at overtrædelsen har varet længe, hvorfor der bør p(cid:134)lægges en forhøjelse p(cid:134) 100 % (eller p(cid:134) 3 000 000 ECU) af det p(cid:134) grundlag af grovheden fastsatte beløb. III. Bødens grundbeløb (74) P(cid:134) baggrund af ovenst(cid:134)ende bør bødens grund- beløb fastsættes til 6 000 000 ECU. Følgende bestemmelser p(cid:134)tvunget af AAMS, udgør misbrug: i distributionsaftalen, der er a) bestemmelsen om tidsbegrænsning for indførsel af nye cigaretmærker p(cid:134) markedet (artikel 1, stk. 3) b) bestemmelsen om, hvor store mængder af nye ciga- retter der m(cid:134) indføres p(cid:134) markedet (bilag B, femte og sjette afsnit) c) bestemmelsen om, hvor store m(cid:134)nedlige mængder af (bilag B, andet cigaretter der m(cid:134) tilføres markedet afsnit) d) bestemmelsen om forøgelse af de m(cid:134)nedlige mængder af cigaretter, der m(cid:134) tilføres markedet (artikel 2, stk. 5 og 6) e) bestemmelsen om Monital-stemplet p(cid:134) cigaretterne (artikel 4) f) bestemmelsen om kontrol af cigaretterne (artikel 5). Artikel 3 Følgende former for ensidig adfærd, der er udvist af AAMS, udgør misbrug: a) afslag p(cid:134) de anmodninger om tilladelse til at forøge de m(cid:134)nedlige mængder af cigaretter, der er fremsat af udenlandske virksomheder i overensstemmelse med distributionsaftalerne b) adfærd over for lagrene og forhandlingsstederne, der tilsigter at fremme salget af indenlandske cigaretter og begrænse salget af udenlandske cigaretter. L 252/66 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 12. 9. 98 Artikel 4 AAMS skal med øjeblikkelig virkning bringe de i artikel 2 og 3 omhandlede overtrædelser til ophør, dersom dette ikke allerede er sket. AAMS skal navnlig ændre de i artikel 2 nævnte bestemmelser i distributionsaftalerne, der endnu er i kraft, s(cid:134)ledes at de ved nærværende beslutning konstaterede misbrug bringes til ophør. AAMS meddeler Kommissionen de nye distributionsaftaler. Artikel 5 AAMS afholder sig fra at fortsætte eller gentage den i artikel 2 og 3 beskrevne adfærd, og AAMS afholder sig fra at udvise en hvilken som helst adfærd med lignende virkning. fra tidspunktet Med henblik herp(cid:134) sender AAMS i et tidsrum af tre (cid:134)r regnet for meddelelsen af nærværende beslutning senest to m(cid:134)neder efter udgangen af hvert kalender(cid:134)r Kommissionen en rapport for det foreg(cid:134)ende (cid:134)r med angivelse af, hvor store mængder udenlandske cigaretter AAMS har distribueret, samt af hvert enkelt tilfælde af (fuldstændigt eller delvist) afslag p(cid:134) anmod- ninger om at distribuere s(cid:134)danne cigaretter. Artikel 6 For den i artikel 2 og 3 omhandlede adfærd p(cid:134)lægges AAMS en bøde p(cid:134) 6 000 000 ECU. Denne bøde skal senest tre m(cid:134)neder efter tidspunktet for meddelelsen af nærværende beslutning indbetales i ecu p(cid:134) konto nr. 310-0933000-43, tilhørende Kommissionen for De Europæiske Fællesskaber, i Banque Bruxelles- Lambert, Agence europ(cid:130)enne, rond-point Schuman 5, B-1040 Bruxelles. Efter udløb af denne frist p(cid:134)løber der uden videre mora- renter, der beregnes efter den sats, der fastsættes af Den Europæiske Centralbank den første arbejdsdag i den m(cid:134)ned, hvor nærværende beslutning vedtages, forhøjet med 3,5 procentpoint, dvs. 7,75 %. Artikel 7 Denne beslutning er rettet til Amministrazione Auto- noma dei Monopoli di Stato; Piazza Mastai, 11; I-00153 Rom. Den kan tvangsfuldbyrdes i henhold til traktatens artikel 192. Udfærdiget i Bruxelles, den 17. juni 1998. P(cid:134) Kommissionens vegne Karel VAN MIERT Medlem af Kommissionen