title: 1999/230/EG: Kommissionens beslut av den 24 februari 1999 om ett förfarande enligt artikel 85 i EG-fördraget (Ärende IV/35.079/F3 - Whitbread) (delgivet med nr. K(1999) 346) (Endast den engelska texten är giltig)

eurovoc_concepts:
United Kingdom
beer
beverage industry
business lease
exclusive distribution agreement
restriction on competition

formats: html pdf print

text: L 88/26 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning 31. 3. 1999 KOMMISSIONENS BESLUT av den 24 februari 1999 om ett f(cid:246)rfarande enligt artikel 85 i EG-f(cid:246)rdraget ((cid:190)rende IV/35. 079/F3 – Whitbread) (delgivet med nr. K(1999) 346) (Endast den engelska texten (cid:228)r giltig) (1999/230/EG) EUROPEISKA GEMENSKAPERNAS KOMMISSION HAR ANTAGIT DETTA DIREKTIV med beaktande av F(cid:246)rdraget om uppr(cid:228)ttandet av den Europeiska gemenskapen, med beaktande av r(cid:229)dets f(cid:246)rordning nr 17 av den 6 februari 1962, F(cid:246)rsta f(cid:246)rordningen om till(cid:228)mpning av f(cid:246)rdragets artiklar 85 och 86 (1), senast (cid:228)ndrad genom Anslutningsakten f(cid:246)r (cid:214)sterrike, Finland och Sverige, s(cid:228)rskilt artiklarna 4, 6 och 8 i denna, med beaktande av den ans(cid:246)kan om icke-ingripande- besked och den beg(cid:228)ran om undantag som Whitbread plc i enlighet med artiklarna 2 och 4 i f(cid:246)rordningen nr 17 inkom med den 24 maj 1994, efter att i enlighet med artikel 19. 3 i f(cid:246)rordning nr 17 ha offentliggjort ett sammandrag av ans(cid:246)kan och anm(cid:228)lan (2), efter att ha samr(cid:229)tt med R(cid:229)dgivande kommitte´n f(cid:246)r kartell- och monopolfr(cid:229)gor, och av f(cid:246)ljande sk(cid:228)l: I. FAKTA A. INLEDNING (1) Den 24 maj 1994 anm(cid:228)lde Whitbread plc (ne- dan kallat Whitbread) tre former av standardhy- resavtal (nedan kallade hyresavtalen), som vart (1) EGT 13, 21. 2. 1962, s. 204/62. (2) EGT C 294, 27. 9. 1997, s. 2. och ett g(cid:228)llde en fullt utrustad pub i F(cid:246)renade kungariket med utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd (3) och (cid:246)link(cid:246)pskontrakt med bryggeriet enligt beskriv- ningen nedan. De tre standardavtalen (cid:228)r 20-(cid:229)rs- avtalet, avtalet om uthyrning fram till pensione- ringen och 5-(cid:229)rsavtalet. Whitbread ans(cid:246)kte om ett icke-ingripandebesked eller en bekr(cid:228)ftelse p(cid:229) att avtalet omfattades av kommissionens f(cid:246)rord- ning (EEG) nr 1984/83 av den 22 juni 1983 om till(cid:228)mpning av f(cid:246)rdragets artikel 85. 3 p(cid:229) grupper av exklusiva ink(cid:246)psavtal (4) (nedan kallad f(cid:246)r- ordningen) individuellt undantag enligt artikel 85. 3 i EG-f(cid:246)rdraget med verkan fr(cid:229)n och med den dag d(cid:229) avtalen ingicks. Avdelning II i f(cid:246)rordningen inneh(cid:229)ller s(cid:228)rskilda best(cid:228)mmelser betr(cid:228)ffande (cid:246)lleveransavtal. skulle beviljas eller (2) P(cid:229) beg(cid:228)ran av kommissionen inledde den brit- tiska konkurrensmyndigheten (Office of Fair Trading, nedan kallad OFT) i februari 1995 en unders(cid:246)kning av de brittiska bryggeriernas pris- politik i grossistledet. Denna unders(cid:246)kning, som bland annat omfattade Whitbread, ledde till att den interna OFT-rapporten om myndighetens unders(cid:246)kning av bryggeriernas prispolitik i gros- sistledet (nedan kallad OFT-rapporten) antogs i maj 1995 och att OFT gav ut ett pressmedde- lande om rapporten den 16 maj 1995. (3) Ut(cid:246)ver OFT-rapporten har informationen i anm(cid:228)lan kompletterats genom en unders(cid:246)kning enligt artikel 14. 2 i f(cid:246)rordning nr 17 i Whit- breads lokaler och genom flera f(cid:246)rfr(cid:229)gningar om information. (4) Efter offentligg(cid:246)randet i Europeiska gemenska- pernas officiella tidning av tillk(cid:228)nnagivandet (3) Lokaler som har utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd (cid:228)r s(cid:229)dana som har tillst(cid:229)nd att s(cid:228)lja alkoholhaltiga drycker f(cid:246)r konsum- tion b(cid:229)de i och utanf(cid:246)r lokalen, till skillnad fr(cid:229)n lokaler som har f(cid:246)rs(cid:228)ljningstillst(cid:229)nd, som till exempel stormark- nader, vilka enbart har tillst(cid:229)nd att s(cid:228)lja alkoholhaltiga drycker f(cid:246)r konsumtion utanf(cid:246)r lokalen (4) EGT L 173, 30. 6. 1983, s. 5. 31. 3. 1999 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning L 88/27 tillk(cid:228)nnagivandet), enligt artikel 19. 3 i f(cid:246)rordning nr 17 (nedan kal- lat i vilket kommissionen deklarerade sin avsikt att bevilja ett retroaktivt undantag enligt artikel 85. 3 mottog kommissio- nen 135 synpunkter fr(cid:229)n ber(cid:246)rda tredje parter. 20 av dessa synpunkter var individuellt avfattade svar fr(cid:229)n Whitbreads hyrestagare eller deras f(cid:246)retr(cid:228)dare, i vilka dessa argumenterade mot att undantag skulle beviljas. Tv(cid:229) hyrestagare var f(cid:246)r att undantag skulle beviljas. 79 svar inkom fr(cid:229)n Whitbreads-hyrestagare som f(cid:246)ljde en modell som f(cid:246)rberetts av Group Action Limited, en aktionsgrupp f(cid:246)r (f. d. Inntrepreneur-) hyrestaga- re. Kommissionen erh(cid:246)ll ocks(cid:229) synpunkter fr(cid:229)n Bavarian Lager Company och 23 hyrestagare, av vilka nio angav att de var Whitbread-hyrestaga- re, undertecknade ett standardsvar som detta f(cid:246)retag f(cid:246)rsett dem med (en hyrestagare lade i sitt svar till lite personliga kommentarer). (cid:190)ven Campaign for Real Ale (en brittisk intressegrupp f(cid:246)r (cid:246)lkonsumenter), tv(cid:229) revisorer, tre aktions- grupper f(cid:246)r hyrestagare, tre hyrestagare fr(cid:229)n andra f(cid:246)retag (cid:228)n Whitbread samt en professor i juridik inkom med synpunkter. (5) Uppgifterna i dessa synpunkter kommer att behandlas i (cid:229)terstoden av detta beslut. 92 av de ber(cid:246)rda tredje parterna beg(cid:228)rde att kommissio- nen (cid:228)ven skulle registrera deras inlagor som for- mella klagom(cid:229)l mot Whitbread. N(cid:229)gra av dessa klagande drog tillbaka sina klagom(cid:229)l, men de 67 (cid:229)terst(cid:229)ende klagande informerades juli 1998 i enlighet med artikel 6 i kommissionens f(cid:246)rordning nr 99/63/EEG av den 25 juli 1963 om s(cid:229)dana f(cid:246)rh(cid:246)r som avses i artikel 19. 1 och 19. 2 i f(cid:246)rordning nr 17 (5) om kommissionens avsikt att tillbakavisa deras klagom(cid:229)l. Elva av dem kom med ytterligare synpunkter som svar ing(cid:229)r p(cid:229) denna skrivelse. Dessa synpunkter ocks(cid:229) i detta beslut. i (6) Kommissionen har kompletterat Whitbread-hy- restagarnas synpunkter genom att bes(cid:246)ka tre av dem p(cid:229) plats. B. PARTERNA (7) Whitbread (cid:228)r ett brittiskt f(cid:246)retag verksamt inom livsmedels-, dryckes- och fritidsbranschen. Dess verksamhet omfattar bryggning, marknadsf(cid:246)ring och distribution av (cid:246)l, grossisthandel med andra drycker, (cid:228)gande av uthyrda pubar och f(cid:246)rvalt- ning av pubar, restauranger, hotell, lokaler med f(cid:246)rs(cid:228)ljningstillst(cid:229)nd och fritidsklubbar. Whit- bread-gruppen (cid:228)r indelad i (cid:229)tta olika divisioner som har hand om olika aff(cid:228)rsverksamheter. Den division som ansvarar f(cid:246)r de uthyrda fastighe- terna (cid:228)r Whitbread Pub Partnership (nedan kal- lad WPP). (8) Under det r(cid:228)kenskaps(cid:229)r som l(cid:246)pte ut i februari 1997 (cid:228)gde Whitbread ungef(cid:228)r 4 490 lokaler med utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd, varav 2 170 f(cid:246)rvaltades (dvs. puben drivs av en anst(cid:228)lld p(cid:229) f(cid:246)retaget), 2 130 uthyrdes i kombination med (cid:246)link(cid:246)pskon- trakt till enskilda hyrestagare och 190 uthyrdes till olika icke-kontrakterade f(cid:246)retag. Av de uthyrda lokalerna uthyrdes 1 970 stycken enligt tillsvidareavtal och 160 stycken enligt tids- begr(cid:228)nsade avtal. Av de 1 970 f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen som uthyrdes enligt tillsvidareavtal, uthyrdes 1 938 enligt n(cid:229)got av de anm(cid:228)lda avtalen (1 643 enligt 20-(cid:229)rsavtal, 276 enligt fem(cid:229)rsavtal och 19 enligt avtal om uthyrning fram till pensionering- en). Whitbreads sammanlagda oms(cid:228)ttning under r(cid:228)kenskaps(cid:229)ret ungef(cid:228)r 3 miljarder pund sterling. Under det (cid:229)ret stod Whitbread f(cid:246)r 13 % av den brittiska (cid:246)lmark- naden r(cid:228)knat i tillverkad volym. uppgick 1997 till (9) (cid:138)r 1990/91 (cid:228)gde Whitbread 6 162 pubar, varav till 1 871 f(cid:246)rvaltades och 4 291 uthyrdes enskilda. (10) N(cid:228)rmare uppgifter om det antal fat (6) som Whitbread s(cid:229)lt till olika kategorier och dessa kategoriers andelar av den brittiska (cid:246)lutsk(cid:228)nk- ningsmarknaden anges i tabell 1 nedan, d(cid:228)r a) representerar alla uthyrda pubar, d(cid:228)ribland de som (cid:228)r uthyrda enligt tidsbegr(cid:228)nsade avtal, b) f(cid:246)rvaltade pubar, c) pubar med l(cid:229)neavtal med Whitbread, d) Whitbreads sammanlagda f(cid:246)rs(cid:228)lj- ning till de tre f(cid:246)reg(cid:229)ende kategorierna, e) Whitbreads sammanlagda f(cid:246)rs(cid:228)ljning till pubar med utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd och f) den samman- lagda brittiska utsk(cid:228)nkningsmarknaden. (5) EGT 127, 20. 8. 1963, s. 2268/63. rar 0,611026 fat. (6) 1 fat motsvarar, 1,63659 hektoliter. 1 hektoliter motsva- L 88/28 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning 31. 3. 1999 Tabell 1 Whitbreads st(cid:228)llning p(cid:229) den brittiska (cid:246)lutsk(cid:228)nkningsmarknaden 1990/1991 (a) 949 1996/1997 […] (1) (1) Hemlig uppgift. 1990/1991 1996/1997 (a) 2,98 […] Tusental fat (c) 611 […] Andel (c) 1,92 […] (b) 857 […] (b) 2,69 […] (i miljoner fat) (d) (e) (f) 2 417 3 953 31 863 […] […] […] (i %) (d) 7,59 […] (e) (f) 12,41 100,00 […] […] (11) Whitbreads l(cid:229)neavtal har sedan 1990 en genom- snittlig l(cid:228)ngd p(cid:229) ungef(cid:228)r (cid:229)tta (cid:229)r. Den genom- snittliga l(cid:228)ngden p(cid:229) dessa avtal f(cid:246)re (cid:229)terbetal- ning eller omf(cid:246)rhandling (cid:228)r tre (cid:229)r. Whitbread uppskattar att efter det att l(cid:229)net avslutats beh(cid:229)l- ler f(cid:246)retaget lokalen endast i 15–20 % av fallen efter det att omf(cid:246)rhandling skett. Whitbread har inte registrerat vilka tidigare arrangemang de f(cid:246)retag har haft som Whitbread ing(cid:229)tt nya l(cid:229)ne- avtal med. Whitbreads utest(cid:229)ende utl(cid:229)ning har minskat fr(cid:229)n omkring 180 miljoner pund ster- ling 1990 till 30 miljoner pund 1998. tionsm(cid:229)l uppn(cid:229)s. Lagerkrav (f(cid:246)r den f(cid:246)rvaltade delen) och sortimentkrav (f(cid:246)r den uthyrda delen) f(cid:246)refaller fortfarande att ing(cid:229) i s(cid:229)dana avtal, (cid:228)ven om ingen uppskattning av hur stor volym det handlar om har gjorts. (13) Den andra parten i dessa avtal, vilka (cid:228)r grun- dade p(cid:229) de anm(cid:228)lda standardavtalen, best(cid:229)r av enskilda eller deras f(cid:246)retag, vilka i allm(cid:228)nhet har intressen i endast en lokal med utsk(cid:228)nk- ningstillst(cid:229)nd. (12) Kommissionen har endast begr(cid:228)nsad infor- mation om hur m(cid:229)nga fat/hur stor andel av den (cid:246)l som Whitbread s(cid:229)lt till andra akt(cid:246)rer p(cid:229) gros- sistniv(cid:229)n p(cid:229) den brittiska utsk(cid:228)nkningsmark- naden som s(cid:229)lts med n(cid:229)gon form av villkor s(cid:229)som skyldighet att k(cid:246)pa minst en viss m(cid:228)ngd, skyldighet att ha en viss vara i lager eller en (be- gr(cid:228)nsad) klausul om att inte konkurrera. Dessa andra akt(cid:246)rer omfattar andra bryggerier, tradi- tionella grossister eller pubf(cid:246)retag utan egen bryggeriverksamhet. Denna begr(cid:228)nsade infor- mation antyder att den volym som (cid:228)r kopplad till s(cid:229)dana avtal som inneh(cid:229)ller krav p(cid:229) att minst en viss m(cid:228)ngd inhandlas f(cid:246)r att straff skall undvikas har minskat j(cid:228)mf(cid:246)rt med b(cid:246)rjan av 1990-talet, eftersom de avtal som tr(cid:228)ffats p(cid:229) senare tid i st(cid:246)rre utstr(cid:228)ckning grundar sig p(cid:229) rabatter, som ges om vissa volym- och distribu- C. MARKNADEN (14) Sedan 1990, d(cid:229) Whitbreads 20-(cid:229)rsavtal inf(cid:246)rdes, har det skett betydande f(cid:246)r(cid:228)ndringar av struk- turen p(cid:229) den brittiska marknaden f(cid:246)r (cid:246)lf(cid:246)rs(cid:228)lj- ning till utsk(cid:228)nkningsst(cid:228)llen och (cid:228)ven beteendet p(cid:229) marknaden (cid:228)r annorlunda. I de flesta fall beror detta p(cid:229) de lagar om (cid:246)l (Beer Orders) som blev f(cid:246)ljden av den brittiska konkurrensmyndig- hetens (Monopolies and Mergers Commission, nedan kallad MMC) rapport om (cid:246)lleveranser, tillsammans med en sjunkande efterfr(cid:229)gan fram- f(cid:246)r allt p(cid:229) (cid:246)lutsk(cid:228)nkningsst(cid:228)llen, en f(cid:246)rskjutning 31. 3. 1999 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning L 88/29 av konsumenternas efterfr(cid:229)gan i riktning mot pubar som erbjuder ett st(cid:246)rre urval av drycker och mat, det faktum att flera f(cid:246)retag upph(cid:246)rt med bryggeriverksamheten och det f(cid:246)r(cid:228)ndrade f(cid:246)rh(cid:229)llandet mellan bryggerier och pubkedjor (cid:229) ena sidan och hyrestagare (cid:229) andra sidan. MMC:s rapport fr(cid:229)n 1989 och de lagar om (cid:246)l som denna ledde till (15) Till f(cid:246)ljd av MMC:s rapport fr(cid:229)n 1989 om (cid:246)lle- veranser utf(cid:228)rdades ett antal rekommendationer som syftade till att l(cid:228)tta p(cid:229) den traditionella bindningen ((cid:229)taganden om exklusiva ink(cid:246)p och (cid:229)taganden om att inte konkurrera) mellan bryg- gerierna och pubarna. De flesta av MMC:s rekommendationer genomf(cid:246)rdes, fr(cid:228)mst genom tv(cid:229) lagar om (cid:246)lleveranser, n(cid:228)mligen Supply of Beer (Tied Estate) Order 1989 och Supply of Beer (Loan Ties, Licensed Premises and Whole- sale Prices) Order 1989 (nedan kallad lagarna). Genom Tied Estate Order (cid:229)lades de ”nationella bryggerierna”, det vill s(cid:228)ga bryggerier som (cid:228)ger minst 2 000 lokaler med utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd, att genomf(cid:246)ra f(cid:246)ljande (cid:228)ndringar: — Hyrestagarna skulle vara fria fr(cid:229)n bindande (cid:229)taganden vad g(cid:228)ller alkoholsvaga (cid:246)lsorter och andra drycker (cid:228)n (cid:246)l. — Hyrestagarna skulle ha r(cid:228)tt att k(cid:246)pa ett fat(cid:246)l (ett (cid:246)l som j(cid:228)st p(cid:229) fat) (7) av en annan leve- rant(cid:246)r (cid:228)n bryggeriet/hyresv(cid:228)rden (nedan kalld g(cid:228)st(cid:246)lklausulen). — De fick endast kontraktera ett visst antal pubar. Detta tvingade dem att s(cid:228)lja eller s(cid:228)ga upp kontrakten med ungef(cid:228)r 11 000 av sina pubar i F(cid:246)renade kungariket, som d(cid:229) upp- skattades vara 60 000 till antalet. Whitbread f(cid:229)r kontraktera h(cid:246)gst 4 311 pubar. (7) Den brittiska regeringen utvidgade omfattningen av denna klausul till att fr(cid:229)n och med 1 april 1998 (cid:228)ven omfatta ett (cid:246)l som j(cid:228)st p(cid:229) flaska. Bavarian Lager Com- pany, ett f(cid:246)retag som klagade inf(cid:246)r Europeiska kommis- sionen p(cid:229) att g(cid:228)st(cid:246)lklausulen innebar ett brott mot artikel 30 i f(cid:246)rdraget, kommenterade denna fotnot i sina synpunkter p(cid:229) tillk(cid:228)nnagivandet. F(cid:246)retaget beg(cid:228)rde att det i fotnoten n(cid:228)mns att f(cid:246)r(cid:228)ndringen avseende (cid:246)l som j(cid:228)st p(cid:229) flaska var resultatet av ett f(cid:246)rfarande mot F(cid:246)r- enade Kungariket f(cid:246)r brott mot artikel 30. Vad g(cid:228)ller tillk(cid:228)nnagivandet om Whitbread beg(cid:228)rde f(cid:246)retaget att kommissionen skulle offentligg(cid:246)ra ett till(cid:228)gg med ovan- st(cid:229)ende inneb(cid:246)rd och som skulle inneh(cid:229)lla en ny tidsfrist f(cid:246)r inkommande med synpunkter. Efterfr(cid:229)gefaktorer f(cid:246)rtullade (16) (cid:214)l s(cid:228)ljs antingen p(cid:229) utsk(cid:228)nkningsst(cid:228)llen s(cid:229)som pubar, hotell och restauranger, eller i butiker och lokaler med f(cid:246)rs(cid:228)ljningstillst(cid:229)nd. Dessutom upp- skattades den privata importen, huvudsakligen fr(cid:229)n Calais, st(cid:229) f(cid:246)r n(cid:228)stan 5 % av den sammanlagda (cid:246)lkonsumtionen under 1997 i F(cid:246)renade kungariket. I volym r(cid:228)knat sj(cid:246)nk den totala (cid:246)lf(cid:246)rs(cid:228)ljningen i F(cid:246)renade kungariket med ungef(cid:228)r 4 % mellan 1989 och 1997 och f(cid:246)rs(cid:228)lj- ningen p(cid:229) utsk(cid:228)nkningsst(cid:228)llen sj(cid:246)nk med unge- f(cid:228)r 20 % under samma period. Utsk(cid:228)nkningsst(cid:228)l- lenas andel av f(cid:246)rs(cid:228)ljningsvolymen har s(cid:229)lunda minskat (fr(cid:229)n 79,3 % (cid:229)r 1989 till runt 68 % (cid:229)r 1997) men (cid:228)r fortfarande h(cid:246)gst i gemenskapen, med undantag av Irland. (17) Den minskade (cid:246)lf(cid:246)rs(cid:228)ljningen p(cid:229) utsk(cid:228)nknings- st(cid:228)llen har motverkats av f(cid:246)ljande: a) (cid:214)lpriserna p(cid:229) utsk(cid:228)nkningsst(cid:228)llen (cid:246)kade med 21 % realt sett mellan 1989 och 1996, vilket endast till en f(cid:246)rsumbar del berodde p(cid:229) skatteh(cid:246)jningar. b) En (cid:246)kning i den andel av f(cid:246)rs(cid:228)ljningen p(cid:229) pubar som utg(cid:246)rs av annat (cid:228)n (cid:246)l. Denna andel (cid:246)kade 1996 till 37 % av den totala oms(cid:228)ttningen, huvudsakligen till f(cid:246)ljd av (cid:246)kad f(cid:246)rs(cid:228)ljning av mat. (18) Konsumtion av fat(cid:246)l utgjorde 63 % av den totala konsumtionen (cid:229)r 1996. Detta (cid:228)r ocks(cid:229) den h(cid:246)gsta andelen i EG, med undantag av Irland. Som j(cid:228)mf(cid:246)relse kan n(cid:228)mnas att andelen var 39 % f(cid:246)r Belgien, som har den tredje st(cid:246)rsta konsumtionen av fat(cid:246)l i EG. Med ett genomsnitt p(cid:229) 6,5 varum(cid:228)rken per pub erbjuder brittiska pubar (cid:228)ven ett st(cid:246)rre urval av fat(cid:246)l (cid:228)n pubar i andra l(cid:228)nder i EG. Utbudsfaktor Bryggeriverksamheten (19) Den st(cid:246)rsta f(cid:246)r(cid:228)ndring som skett sedan 1989 (cid:228)r att bryggerimarknaden har blivit mer koncentre- rad. Den (cid:246)kade koncentrationen har uppst(cid:229)tt f(cid:246)retag har l(cid:228)mnat bryggerimark- genom att L 88/30 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning 31. 3. 1999 brittiska (nedan kallat HHI), naden och s(cid:229)lt sin bryggeriverksamhet till befint- liga konkurrenter. Under 1996 stod de fyra (cid:229)terst(cid:229)ende nationella bryggerierna, det vill s(cid:228)ga Scottish & Newcastle, Bass, Carlsberg Tetley Brewing och Whitbread, f(cid:246)r 78 % av utbudet p(cid:229) (cid:246)lmarknaden. Herfindahl-Hir- den schmann-indexet som anv(cid:228)nds f(cid:246)r att beskriva graden av marknads- koncentration, (cid:246)kade f(cid:246)r den brittiska (cid:246)lmark- naden fr(cid:229)n 1 350 (cid:229)r 1991 till 1 678 (8) (cid:229)r 1996 ber(cid:228)knat p(cid:229) de nationella bryggeriernas mark- nadsandelar. Med ett HHI p(cid:229) mellan 1 000 och 1 800 anses marknaden ”m(cid:229)ttligt koncentre- rad”. N(cid:229)gra regionala bryggerier (9) l(cid:228)mnade marknaden mellan 1989 och 1996, vilket ledde till att antalet regionala bryggerier minskade fr(cid:229)n elva till (cid:229)tta. Grossistledet (20) En f(cid:246)ljd av lagarna var att n(cid:229)gra av de natio- nella bryggerierna s(cid:229)lde en del av sina kontrak- terade fastigheter. Meningen var att detta skulle (cid:246)ka den fria handeln och betydelsen av traditio- nella grossister. Under 1995/96 stod emellertid de traditionella grossisterna fortfarande endast f(cid:246)r ungef(cid:228)r 6 % av leveranserna, vilket skall j(cid:228)mf(cid:246)ras med 5 % (cid:229)r 1985. De nationella bryg- gerierna dominerar fortfarande grossistsektorn, och deras andel av leveranserna motsvarar deras andel av produktionen. Eftersom regionala bryg- gerier inte heller har n(cid:229)got behov av traditio- nella grossisters tj(cid:228)nster har detta i kombination med den allm(cid:228)nna nedg(cid:229)ngen i (cid:246)lf(cid:246)rs(cid:228)ljningen och nationella bryggerigrossisters (cid:246)kade effekti- vitet medf(cid:246)rt att tillv(cid:228)xten i den traditionella grossistbranschen varit f(cid:246)rsumbar. (21) De pubar som s(cid:229)ldes av de nationella bryggeri- erna k(cid:246)ptes till st(cid:246)rsta delen av pubkedjor p(cid:229) detaljistniv(cid:229) eller av regionala bryggerier. I all- m(cid:228)nhet har pubkedjorna egen grossistverksam- het, men de kan ocks(cid:229) f(cid:229) leveranser direkt fr(cid:229)n bryggerierna. (8) Kommissionen har inte tillg(cid:229)ng till precis information om de andra brittiska bryggeriernas marknadsandelar. Den anser emellertid inte att HHI f(cid:246)r alla bryggerier skulle (cid:246)verskrida v(cid:228)rdet 1 800, ovanf(cid:246)r vilket en mark- nad anses ”mycket koncentrerad”. (9) Regionala bryggerier definieras i MMC-rapporten som bryggerier vars ”verksamhet huvudsakligen, men inte n(cid:246)dv(cid:228)ndigtvis uteslutande, (cid:228)r koncentrerad till en enda region i F(cid:246)renade kungariket”. Antalet regionala brygge- rier (cid:229)r 1996 definieras genom att ta antalet (cid:228)gda pubar och produktionsvolymen f(cid:246)r det minsta regionala bryg- geriet i MMC-rapporten som j(cid:228)mf(cid:246)relsenorm. Detaljistledet (22) I F(cid:246)renade kungariket kr(cid:228)vs tillst(cid:229)nd fr(cid:229)n lokal domstol f(cid:246)r detaljf(cid:246)rs(cid:228)ljning av (cid:246)l och andra alkoholhaltiga drycker f(cid:246)r konsumtion p(cid:229) st(cid:228)l- let. Det finns f(cid:246)r n(cid:228)rvarande tre olika typer av tillst(cid:229)nd (10): — Fullst(cid:228)ndigt utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd: En person kan k(cid:246)pa en alkoholhaltig dryck, utan att vara g(cid:228)st p(cid:229) hotellet eller inta en m(cid:229)ltid. Ungef(cid:228)r 83 100 fullst(cid:228)ndiga tillst(cid:229)nd har utf(cid:228)rdats, varav runt 57 000 (11) till pubar. De (cid:246)vriga avser hotell och vinbarer. — Begr(cid:228)nsat utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd: F(cid:246)r att f(cid:229) k(cid:246)pa en alkoholhaltig dryck m(cid:229)ste personen antingen var g(cid:228)st p(cid:229) hotellet eller inta en m(cid:229)ltid. Omfattar runt 32 300 privata hotell och restauranger. — Klubbar: Personen m(cid:229)ste vara medlem f(cid:246)r att f(cid:229) k(cid:246)pa en alkoholhaltig dryck. Omfattar ungef(cid:228)r 31 500 utsk(cid:228)nkningsst(cid:228)llen, vilka oftast (cid:228)gs gemensamt av medlemmarna. (23) Genom att tvinga fram (cid:228)ndrade (cid:228)garf(cid:246)rh(cid:229)llan- den n(cid:228)r det g(cid:228)ller pubar har lagarna (cid:228)ven p(cid:229)ver- kat hur mycket (cid:246)l som s(cid:228)ljs genom de olika detaljhandelskanalerna: a) bryggeriernas egna kontrakterade fastigheter, b) fastigheter som f(cid:246)r- valtas av bryggerierna, c) kontrakterade fastighe- ter f(cid:246)r pubf(cid:246)retag utan bryggeriverksamhet, d) fastigheter som f(cid:246)rvaltas av pubf(cid:246)retag utan bryggeriverksamhet, e) lokaler vars kontrakt med bryggerierna omfattar l(cid:229)n, samt f) icke-kon- trakterade eller fria pubar. Detta framg(cid:229)r av f(cid:246)l- jande (cid:246)versikt (cid:246)ver (cid:246)lf(cid:246)rs(cid:228)ljningen (volym). Uppgifterna f(cid:246)r 1985 (cid:228)r tagna ur MMC:s rap- port och kan anses vara representativa f(cid:246)r (cid:229)ren 1985–1989. Uppgifterna f(cid:246)r 1997 har l(cid:228)mnats av den brittiska branschorganisationen Brewers and Licensed Retailers Association (nedan kallad BLRA) och inneh(cid:229)ller uppskattningar av f(cid:246)rs(cid:228)lj- ningen f(cid:246)r icke-medlemmar. (10) Tillst(cid:229)ndssystemet i Skottland (cid:228)r n(cid:229)got annorlunda. (11) I andra publikationer uppskattas antalet pubar till 61 000. 31. 3. 1999 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning L 88/31 Tabell 2 Konsumtion av (cid:246)l p(cid:229) utsk(cid:228)nkninsst(cid:228)llen i F(cid:246)renade kungariket 1985 1997 (a) 30,8 10,0 (b) 24,2 17,2 (c) 0,0 11,4 (d) 0,0 8,3 (e) 22,0 18,1 (i %) (f) 23,0 35,0 (24) Andelen 10 % f(cid:246)r f(cid:246)rs(cid:228)ljning via bryggeriernas egna kontrakterade fastigheter 1997 omfattar hyrestagarnas kontrakterade ink(cid:246)p och den fat(cid:246)l som de nationella bryggeriernas hyrestagare inhandlar till ett rabatterat pris fr(cid:229)n sin brygge- rihyresv(cid:228)rd (12). Andelen omfattar inte de ink(cid:246)p av g(cid:228)st(cid:246)l fr(cid:229)n en annan leverant(cid:246)r som de natio- nella bryggeriernas hyrestagare g(cid:246)r. (25) Andelen 18,1 % f(cid:246)r f(cid:246)rs(cid:228)ljning via lokaler med l(cid:229)neavtal 1997 omfattar hela den volym som en pub med l(cid:229)neavtal k(cid:246)per fr(cid:229)n den leverant(cid:246)r med vilken puben har ett l(cid:229)nekontrakt. Denna volym kan (cid:246)verstiga den kontrakterade volym som anges i l(cid:229)neavtalet. Det (cid:228)r emellertid inte k(cid:228)nt hur stor andel av de 18,1 procentenheterna som utg(cid:246)r ink(cid:246)p ut(cid:246)ver den kontrakterade kvan- titet som anges i l(cid:229)neavtalet. Andelen 18,1 % omfattar inte de ”fria” ink(cid:246)p fr(cid:229)n andra leve- rant(cid:246)rer som g(cid:246)rs av den som driver en pub vars kontrakt med bryggerierna omfattar l(cid:229)n. (26) Medan tabellen ovan ger en uppfattning om f(cid:246)r- s(cid:228)ljningen p(cid:229) utsk(cid:228)nkningsst(cid:228)llen genom att (cid:228)garsituationen beskrivs, kan det ocks(cid:229) konsta- teras att inom kategorin lokaler med utsk(cid:228)nk- ningstillst(cid:229)nd s(cid:228)ljs 70 % av all (cid:246)l via de upp- skattningsvis 57 000 pubarna, 20 % via klubbar och 10 % via restauranger, hotell, vinbarer och s(cid:229) vidare med fullst(cid:228)ndiga eller begr(cid:228)nsade ut- sk(cid:228)nkningsr(cid:228)ttigheter (uppgifter fr(cid:229)n 1995). (27) Genom lagarna blev (cid:228)ven l(cid:229)nekontrakten mindre strikta, genom att det blev till(cid:229)tet f(cid:246)r hyrestaga- ren att s(cid:228)ga upp avtalet n(cid:228)r som helst med en upps(cid:228)gningstid p(cid:229) tre m(cid:229)nader. Genom lagarna inf(cid:246)rdes (cid:228)ven r(cid:228)tten f(cid:246)r pubinnehavare som har l(cid:229)nekontrakt med de nationella bryggerierna att k(cid:246)pa in (cid:246)l fr(cid:229)n ytterligare en leverant(cid:246)r. Av information som l(cid:228)mnats av BLRA (efter det att en s(cid:228)rskild studie genomf(cid:246)rts 1996) framg(cid:229)r att den vanliga l(cid:229)neperioden (cid:228)r p(cid:229) fem eller tio (cid:229)r och den genomsnittliga faktiska l(cid:228)ngden (cid:228)r n(cid:228)s- tan fyra (cid:229)r. 31 bryggerier hade ungef(cid:228)r 37 000 l(cid:229)n utest(cid:229)ende vid slutet av den period som stu- dien omfattade (n(cid:228)stan 35 000 vid dess b(cid:246)rjan). Under (cid:229)ret hade n(cid:228)stan 8 000 nya l(cid:229)neavtal ing(cid:229)tts och (cid:246)ver 5 000 (cid:229)terbetalats. V(cid:228)rdet av de l(cid:229)n som (cid:229)terbetalades under perioden (cid:246)versteg v(cid:228)rdet av de nya l(cid:229)n som beviljades (gamla eller nya kunder). Ungef(cid:228)r 2 % av det utest(cid:229)ende skrevs av os(cid:228)kra fordringar. Det kapitalet genomsnittliga v(cid:228)rdet av ett l(cid:229)n (cid:228)r ungef(cid:228)r 30 000 pund sterling. Det verkar f(cid:246)rekomma tv(cid:229) typer av l(cid:229)n, dels de relativt sm(cid:229) l(cid:229)nen (ett v(cid:228)rde av n(cid:228)stan 5 000 pund sterling i b(cid:246)rjan av perio- den, men endast ett genomsnittligt v(cid:228)rde av mindre (cid:228)n 2 000 pund i slutet av perioden), som ofta beviljas sm(cid:229) oberoende pubar och som f(cid:246)re- faller vara mycket volatila, dels mycket st(cid:246)rre l(cid:229)n som beviljas f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen som s(cid:228)ljer stora volymer (genomsnittligt s(cid:229)som klubbar v(cid:228)rde ungef(cid:228)r 60 000 pund sterling) och dessa (cid:228)r vanligtvis inte kopplade till krav p(cid:229) att endast ett m(cid:228)rke Ink(cid:246)ps(cid:229)tagandena erbjudas. avser dock vanligtvis en viss kvantitet (cid:246)l. BLRA gjorde ingen uppskattning av hur volymen f(cid:246)r- delade sig p(cid:229) sm(cid:229) respektive stora l(cid:229)n, hur stort antalet icke-exklusiva (stora) l(cid:229)n var, hur stor andel den sammanlagda f(cid:246)rs(cid:228)ljningsvolymen p(cid:229) lokaler med utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd som dessa icke-exklusiva l(cid:229)n stod f(cid:246)r, eller hur stor andel av den sammanlagda f(cid:246)rs(cid:228)ljningen p(cid:229) ber(cid:246)rda lokaler som utgjordes av den (cid:246)lkvantitet som anges i s(cid:229)dana l(cid:229)neavtal. Inga uppgifter l(cid:228)m- nades om hur stor andel av l(cid:229)nen som pubinne- havaren betalar tillbaka med pengar som l(cid:229)nats denne av ett annat bryggeri (i utbyte mot ett nytt l(cid:229)nekontrakt). Den (cid:246)lvolym som s(cid:229)lts genom l(cid:229)nekontrakt har minskat under de senaste (cid:229)ren och under (cid:229)ren 1994–1997 har (cid:229)terbetalningarna av l(cid:229)n (cid:246)verstigit v(cid:228)rdet av nya l(cid:229)n. skall Konkurrens mellan bryggerier (12) Detta kallas ocks(cid:229) ibland ett g(cid:228)st(cid:246)l, (cid:228)ven om den juri- diska definitionen av g(cid:228)st(cid:246)l avser inhandlandet av ett fat(cid:246)l fr(cid:229)n en annan leverant(cid:246)r (se punkt 15). (28) P(cid:229) grossistniv(cid:229) har de st(cid:246)rre bryggerierna viss garanterad avs(cid:228)ttning genom de fastigheter de L 88/32 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning 31. 3. 1999 har kontrakterat eller f(cid:246)rvaltar. Bryggerierna m(cid:229)ste konkurrera om leveranserna till resten av marknaden genom att f(cid:246)rs(cid:246)ka f(cid:229) enskilda avtal med fria utsk(cid:228)nkningsst(cid:228)llen (med eller utan l(cid:229)nekontrakt) och leveransavtal med pubkedjor och andra bryggerier (med eller utan krav p(cid:229) miniminiv(cid:229) p(cid:229) ink(cid:246)pen, icke-konkurrens och lagerh(cid:229)llning). De viktigaste konkurrensfakto- rerna (cid:228)r pris och varum(cid:228)rkenas styrka, (cid:228)ven om bryggerierna ocks(cid:229) f(cid:246)rs(cid:246)ker (cid:246)ka f(cid:246)rs(cid:228)ljningen genom att s(cid:229)som reklamst(cid:246)d. f(cid:246)rdelar, erbjuda andra Marknadsintr(cid:228)de p(cid:229) bryggeriniv(cid:229) (29) De st(cid:246)rsta intr(cid:228)deshindren p(cid:229) denna niv(cid:229) (cid:228)r behovet av att s(cid:228)kra tillg(cid:229)ngen till f(cid:246)rs(cid:228)ljnings- st(cid:228)llen och ett distributionssystem. Ett nytt f(cid:246)re- tag m(cid:229)ste se till att f(cid:229) leverera till oberoende utsk(cid:228)nkningsst(cid:228)llen och pubkedjor, eller att f(cid:229) ing(cid:229) i de (cid:246)lsortiment som bryggerierna levererar till sina egna fastigheter, eller (n(cid:228)r det g(cid:228)ller de nationella bryggerierna) att f(cid:229) utg(cid:246)ra det (cid:246)l som f(cid:229)r k(cid:246)pas in fr(cid:229)n en annan leverant(cid:246)r (det s. k. g(cid:228)st(cid:246)let). Konkurrenternas innehav av v(cid:228)lk(cid:228)nda varum(cid:228)rken kan hindra tilltr(cid:228)de till marknaden eller de befintliga bryggeriernas expansion. Detta kan vara av st(cid:246)rre betydelse n(cid:228)r det g(cid:228)ller lager(cid:246)l, vilka normalt sett marknadsf(cid:246)rs natio- nellt och d(cid:228)r stordriftsf(cid:246)rdelarna i fr(cid:229)ga om reklam g(cid:246)r det mindre l(cid:246)nsamt att g(cid:229) in p(cid:229) marknaden i liten skala. Sv(cid:229)righeterna med att g(cid:229) in p(cid:229) marknaden i liten skala kan komma att bli st(cid:246)rre, eftersom de resurser som l(cid:228)ggs p(cid:229) reklam f(cid:246)r nationella lager(cid:246)lm(cid:228)rken har (cid:246)kat avsev(cid:228)rt under de senaste (cid:229)ren, (cid:228)ven p(cid:229) varu- m(cid:228)rkesniv(cid:229). (30) Behovet av att s(cid:228)kra tillg(cid:229)ngen till f(cid:246)rs(cid:228)ljnings- st(cid:228)llen har minskat sedan lagarna genomf(cid:246)rdes, eftersom den kontrakterade andelen av mark- naden har minskat och det har tillkommit pub- kedjor (i den m(cid:229)n de inte (cid:228)r kontrakterade – se sk(cid:228)l 28 ovan). Det (cid:228)r l(cid:228)ttare f(cid:246)r ett nytt f(cid:246)retag att sluta leveransavtal med en kedja (cid:228)n med enskilda pubar. Medan det (cid:228)r relativt l(cid:228)tt att bygga upp ett distributionssystem som (cid:228)r begr(cid:228)nsat till leveranser till de andra bryggerier- nas och/eller grossisternas grossistlager, (cid:228)r det d(cid:228)remot sv(cid:229)rare att n(cid:229) de enskilda f(cid:246)rs(cid:228)ljnings- st(cid:228)llena i detaljistledet. (31) De flest utl(cid:228)ndska producenterna av (cid:246)l (huvud- sakligen lager(cid:246)l) har valt att g(cid:229) in p(cid:229) den brit- tiska marknaden genom att ing(cid:229) exklusiva licensavtal med befintliga nationella bryggerier. Det inneb(cid:228)r att (cid:246)let bryggs i F(cid:246)renade kungari- ket och s(cid:228)ljs som en del av det nationella bryg- geriets varum(cid:228)rkessortiment. Dessa utl(cid:228)ndska lager(cid:246)l har ofta marknadsf(cid:246)rts som premiumva- rum(cid:228)rken med st(cid:246)d av avsev(cid:228)rda reklaminsatser. Whitbread har ing(cid:229)tt s(cid:229)dana licensavtal med Interbrew (Stella Artois), Heineken (lager och export) och f(cid:246)r varum(cid:228)rket Murphy’s Irish Stout. Marknadsintr(cid:228)de p(cid:229) detaljistniv(cid:229) (32) Pubar konkurrerar endast med varandra p(cid:229) lokal niv(cid:229). I princip har varje omr(cid:229)de ett lokalt pris f(cid:246)r ett visst paket, som omfattar allt puben erbjuder st(cid:228)mning) och inte enbart (cid:246)lpriset. (lokaler, (33) P(cid:229) detaljistniv(cid:229)n (cid:228)r intr(cid:228)deshindren f(cid:246)rh(cid:229)llande- vis l(cid:229)ga. Det enda som (cid:228)r av n(cid:229)gon betydelse (cid:228)r tillst(cid:229)ndslagarna, som kan f(cid:246)rhindra att nya pubar (cid:246)ppnas om det inte finns n(cid:229)got direkt behov av dem. Dessa lagar till(cid:228)mpas inte lika strikt i hela F(cid:246)renade kungariket, men n(cid:228)r den till(cid:228)mpas kan den g(cid:246)ra det sv(cid:229)rt att (cid:246)ppna en pub p(cid:229) en viss ort. Dessutom v(cid:228)gras numera till- st(cid:229)nd i vissa delar av F(cid:246)renade kungariket fr(cid:228)mst med h(cid:228)nvisning till behovet av att upp- r(cid:228)tth(cid:229)lla allm(cid:228)n ordning. Ett av pubf(cid:246)retagen har under de senaste (cid:229)ren dock lyckats (cid:246)ppna (cid:246)ver 100 pubar p(cid:229) tidigare obebyggd mark. F(cid:246)r(cid:228)ndrade f(cid:246)rh(cid:229)llanden mellan hyrestagare och hyresv(cid:228)rdar (34) Tidigare hyrdes pubar ut enligt ”traditionella” l(cid:246)ptid. Bryggeriet beh(cid:246)ll hyresavtal med kort ansvaret f(cid:246)r sj(cid:228)lva byggnaden samt dess fasta inredning, medan hyrestagaren ansvarade f(cid:246)r att s(cid:228)lja det (cid:246)l som hyresv(cid:228)rden levererade, samt andra drycker och mat. Efter MMC:s rapport kom hyrestagarna i England och Wales att omfattas av hyreslagen fr(cid:229)n 1954 (Landlord and Tenant Act) och fick d(cid:228)rmed besittnings- skydd (13). De f(cid:246)rsta l(cid:229)ngstidsavtal enligt vilka (13) F(cid:246)rutom i ett begr(cid:228)nsat antal n(cid:228)rmare angivna fall, till exempel om pub(cid:228)garen vill driva f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llet i egen regi som en f(cid:246)rvaltad pub, i vilket fall hyrestagaren skall erh(cid:229)lla lagstadgad ers(cid:228)ttning, kan parterna f(cid:246)r- handla fram ett nytt avtal. Om ett nytt avtal inte tr(cid:228)ffas, skall domstolarna i F(cid:246)renade kungariket f(cid:246)rnya avtalet p(cid:229) samma villkor som f(cid:246)reg(cid:229)ende avtal, med undantag f(cid:246)r hyresniv(cid:229)n och avtalets giltighetstid som inte f(cid:229)r (cid:246)verstiga 14 (cid:229)r. 31. 3. 1999 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning L 88/33 hyrestagarna ansvarade f(cid:246)r fullst(cid:228)ndiga repara- tioner och underh(cid:229)ll samt fick ett visst besitt- ningsskydd och m(cid:246)jlighet att (cid:246)verl(cid:229)ta avtalet erbj(cid:246)ds dock l(cid:229)ngt f(cid:246)re MMC:s rekommenda- tion. D. AVTALEN (35) Enligt hyresavtalen mellan Whitbread och hyres- tagarna skall Whitbread tillhandah(cid:229)lla hyres- tagaren en pub med fast inredning och utsk(cid:228)nk- ningstillst(cid:229)nd, s(cid:229) att denne kan bedriva pubverk- samhet. Hyrestagaren skall betala hyra till Whitbread och k(cid:246)pa de (cid:246)lsorter som anges i hyresavtalet av Whitbread, eller av en leverant(cid:246)r som Whitbread utser, och inte fr(cid:229)n n(cid:229)gon annan leverant(cid:246)r. (36) N(cid:228)r hyresavtalet l(cid:246)pt ut (cid:228)r hyrestagaren skyldig att s(cid:228)lja den fasta inredningen, m(cid:246)blerna och annat l(cid:246)s(cid:246)re till Whitbread eller den nya hyres- tagaren. (37) Hyrestagaren har inte r(cid:228)tt att utan Whitbreads tillst(cid:229)nd f(cid:246)revisa andra skyltar (cid:228)n dem som redan finns i lokalen, med det undantaget att hyrestagaren f(cid:229)r g(cid:246)ra reklam f(cid:246)r varor som leve- rerats av andra (cid:228)n Whitbread eller de leverant(cid:246)- rer som Whitbread utsett i proportion till den andel av den sammanlagda oms(cid:228)ttningen i loka- len som dessa varor utg(cid:246)r. (38) Hyrestagaren f(cid:229)r inte placera spelautomater i lokalen utan att ha erh(cid:229)llit Whitbreads tillst(cid:229)nd, vilket n(cid:228)r det g(cid:228)ller 20-(cid:229)rsavtal inte skall f(cid:246)rv(cid:228)g- ras utan anledning. Whitbread har angivit att tillst(cid:229)nd beviljas rutinm(cid:228)ssigt p(cid:229) villkor att leve- rant(cid:246)ren v(cid:228)ljs fr(cid:229)n en f(cid:246)rteckning (cid:246)ver god- k(cid:228)nda leverant(cid:246)rer. F(cid:246)r att en leverant(cid:246)r av spel- automater skall tas upp p(cid:229) f(cid:246)rteckningen skall den uppfylla vissa objektiva kriterier s(cid:229)som ser- viceniv(cid:229) och finansiell styrka. (39) Skillnaden mellan 20-(cid:229)rsavtalet och de tv(cid:229) andra standardavtalen (cid:228)r att enligt 20-(cid:229)rsavtalet m(cid:229)ste hyrestagaren f(cid:246)r det f(cid:246)rsta underh(cid:229)lla lokalen och den fasta inredningen (enligt de tv(cid:229) andra hyresavtalen ansvarar inte hyrestagaren f(cid:246)r ombyggnader eller dekoration av byggnadens yttre). F(cid:246)r det andra f(cid:229)r hyrestagaren inte f(cid:246)r- (cid:228)ndra n(cid:229)got utan Whitbreads medgivande (enligt avtalet om uthyrning fram till pensioneringen (cid:228)r f(cid:246)r(cid:228)ndringar f(cid:246)rbjudna, med undantag av att f(cid:246)r(cid:228)ndringar inomhus som inte inneb(cid:228)r ombygg- nad f(cid:229)r g(cid:246)ras med Whitbreads medgivande; enligt fem(cid:229)rsavtalet f(cid:229)r inga f(cid:246)r(cid:228)ndringar g(cid:246)ras). F(cid:246)r det tredje f(cid:229)r hyrestagaren inte (cid:246)verl(cid:229)ta hyresavtalet under de tre f(cid:246)rsta (cid:229)ren av avtalets l(cid:246)ptid. Om hyrestagaren (cid:246)nskar (cid:246)verl(cid:229)ta d(cid:228)r- efter skall det, om s(cid:229) kr(cid:228)vs av Whitbread, ske p(cid:229) marknadsm(cid:228)ssiga villkor till en hyrestagare som utsetts av Whitbread, dock inte ett bryggeri (avtalet om uthyrning fram till pensioneringen f(cid:229)r i princip inte (cid:246)verl(cid:229)tas, men med Whitbreads medgivande f(cid:229)r det (cid:246)verl(cid:229)tas till hyrestagarens (cid:228)nka eller (cid:228)nkling; fem(cid:229)rsavtalet f(cid:229)r inte (cid:246)ver- l(cid:229)tas). Ungef(cid:228)r 640 (cid:246)verl(cid:229)telser har (cid:228)gt rum under perioden fr(cid:229)n mars 1994 till augusti 1998 och i m(cid:229)nga fall g(cid:246)r hyrestagarna en vinst p(cid:229) s(cid:229)dana (cid:246)verl(cid:229)telser. F(cid:246)r 56 av de 91 (cid:246)verl(cid:229)telser som (cid:228)gde rum under halv(cid:229)rsperioden fram till augusti 1998 informerades Whitbread om hur stora vinster som gjordes (hyrestagarna (cid:228)r inte skyldiga att informera Whitbread om dessa vins- ter). Den genomsnittliga vinsten vid (cid:246)verl(cid:229)telse uppgick f(cid:246)r dessa 56 f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen till 59 000 pund sterling. 20-(cid:229)rsavtalet anv(cid:228)ndes f(cid:246)r f(cid:246)rsta g(cid:229)ngen den 1 januari 1990. (40) Fem(cid:229)rsavtalet anv(cid:228)nds n(cid:228)r omst(cid:228)ndigheterna g(cid:246)r att ett 20-(cid:229)rsavtal f(cid:246)refaller ol(cid:228)mpligt, som n(cid:228)r de lokala ekonomiska f(cid:246)rh(cid:229)llandena (cid:228)r instabila, kostnaderna f(cid:246)r en fullst(cid:228)ndig repara- tion (cid:228)r f(cid:246)r h(cid:246)ga eller man (cid:246)verv(cid:228)ger att reno- vera fastigheten inom de n(cid:228)rmaste tre (cid:229)ren. Det f(cid:246)rsta fem(cid:229)rsavtalet ingicks de 1 september 1991. skrev (41) Avtalet om uthyrning fram till pensioneringen anv(cid:228)ndes n(cid:228)r befintliga hyrestagare med ett(cid:229)rs- (cid:229)ren kontrakt 1990–1992. Vissa hyrestagare (cid:246)nskade g(cid:229) i pen- sion n(cid:229)gon g(cid:229)ng under de efterf(cid:246)ljande fem (cid:229)ren, men ville ha besittningsskydd fram till dess. Det f(cid:246)rsta avtalet av denna typ ingicks den 22 maj 1992. 20-(cid:229)rsavtal under F(cid:246)rpliktelsen att k(cid:246)pa (cid:246)l (42) Hyrestagarna f(cid:246)rbinder sig att k(cid:246)pa alla angivna (cid:246)lsorter av Whitbread, eller av en leverant(cid:246)r som utsetts av Whitbread, med undantag av ett fat(cid:246)lsvarum(cid:228)rke och fr(cid:229)n och med 1 april 1998 (cid:228)ven ett flask(cid:246)lsvarum(cid:228)rke (klausulen om det s. k. g(cid:228)st(cid:246)let). (cid:214)lsorterna anges i bilagan till till- l(cid:228)gget till hyresavtalet, som inneh(cid:229)ller aff(cid:228)rsvill- koren, och (cid:228)r f(cid:246)ljande: light, pale eller bitter ale (k(cid:228)nd i Skottland som 70/-, heavy special eller Scotch ale), export eller premium ale ((cid:228)ven k(cid:228)nd i Skottland som 80/- ale), mild ale (k(cid:228)nd i Skott- land som 60/-, light eller pale ale), brown ale, strong ale (inklusive barley wine), bitter stout eller porter, sweet stout, lager, export eller pre- mium lager ((cid:228)ven k(cid:228)nd som ”malt lager” eller L 88/34 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning 31. 3. 1999 ”malt liquor”), strong lager, ”diat pils” (eller premium low carbohydrate beer) och low carbo- hydrate (eller ”lite”) beer. Dessa sorter finns representerade eller beteckningar som ing(cid:229)r i Whitbreads aktuella prislista. varum(cid:228)rken bland de (43) Hyrestagaren f(cid:229)r s(cid:228)lja vilket (cid:246)l som helst ut(cid:246)ver de angivna sorterna, om det s(cid:228)ljs i flaskor, bur- kar eller andra sm(cid:229) f(cid:246)rpackningar eller om det (cid:228)r ett fat(cid:246)l och det (cid:228)r brukligt att s(cid:228)lja den (cid:246)lsorten fr(cid:229)n fat eller n(cid:246)dv(cid:228)ndigt f(cid:246)r att till- fredsst(cid:228)lla en tillr(cid:228)cklig efterfr(cid:229)gan fr(cid:229)n kunder- na. (44) N(cid:229)gra inlagor inneh(cid:246)ll kommentarer om detta. Det p(cid:229)pekades att de ”specificerade” typdefini- tionerna i praktiken omfattar alla (cid:246)lsorter som s(cid:228)ljs i F(cid:246)renade kungariket. Detta ifr(cid:229)gas(cid:228)tts inte. En av de klagande har h(cid:228)vdat att de 12 angivna typerna skulle vara alltf(cid:246)r allm(cid:228)nna och s(cid:229)ledes inte ”tydligt (cid:229)tskiljbara genom samman- s(cid:228)ttning, utseende eller smak”, vilka (cid:228)r de krite- rier som anges i f(cid:246)rordningen och som skall till- l(cid:228)mpas f(cid:246)r att definiera olika typer av (cid:246)l (14). Den klagande h(cid:228)nvisade till skillnaden mellan (cid:246)ltyperna ”cask conditioned beer” (ett (cid:246)l som j(cid:228)st p(cid:229) fat) och ”keg beer” (ett (cid:246)l som inte j(cid:228)st p(cid:229) fat) och bristen p(cid:229) distinktion mellan dessa i specificeringen av de 12 typerna. Kommissionen inst(cid:228)mmer i att (cid:246)lk(cid:228)nnare kan k(cid:228)nna skillnaden i smak mellan det (cid:246)l som har j(cid:228)st p(cid:229) fat och det som inte har det f(cid:246)r (cid:246)l av ett och samma m(cid:228)rke. Kommissionen anser emellertid inte att denna skillnad n(cid:246)dv(cid:228)ndigtvis skall beaktas vid specifi- ceringen av de olika (cid:246)ltyperna. Att specificera f(cid:246)r experter (15). olika (cid:246)ltyper (cid:228)r en uppgift Eftersom branschf(cid:246)reningarna bryggare respektive kr(cid:246)gare i F(cid:246)renade kungariket, vilka f(cid:229)r r(cid:228)knas som experter p(cid:229) (cid:246)l, fr(cid:229)n b(cid:246)rjan kom (cid:246)verens om hur de 12 typerna skulle specificeras anser kommissionen att deras definition (cid:228)r ett l(cid:228)mpligt och framkomligt s(cid:228)tt att definiera (cid:246)lty- per i F(cid:246)renade kungariket. f(cid:246)r (45) En tredje part p(cid:229)pekade att ett varum(cid:228)rke kan vara mycket efterfr(cid:229)gat p(cid:229) lokal niv(cid:229), men (14) Artikel 7. 2. (15) Se (cid:228)ven punkt 51 i kommissionens tillk(cid:228)nnagivande om (EEG) nr 1983/93 och kommissionens (EEG) nr 1984/83 om till(cid:228)mpning f(cid:246)rdragets av artikel 85. 3 p(cid:229) grupper av exklusiva ink(cid:246)psavtal (nedan kallat ”tillk(cid:228)nnagivandet om f(cid:246)rordningen”) (EGT C 101, 13. 4. 1984, s. 2). f(cid:246)rordningar marknadsf(cid:246)ringsbeslut fattas av ett nationellt bryggeri p(cid:229) nationell niv(cid:229). Om det inte s(cid:228)ljs till- r(cid:228)ckligt mycket av ett visst varum(cid:228)rke p(cid:229) natio- nell niv(cid:229) kan m(cid:228)rket dras bort fr(cid:229)n marknaden, vilket kan skada en enskild kr(cid:246)gares kundbas. Detta illustrerades genom att h(cid:228)nvisa till ett m(cid:228)rke som Whitbread slutade saluf(cid:246)ra 1980. Denna tredje part p(cid:229)pekade (cid:228)ven att Hoegaar- den White Beer, som det belgiska bryggeriet Interbrew licenserade till Whitbread och som f(cid:246)rekommer (under beteckningen lager), (cid:228)r av en annan sort (cid:228)n n(cid:229)gon av dem som specificeras i hyresavtalet och skall d(cid:228)rf(cid:246)r inte vara kontrakterat. Om en hyrestagare anser att Hoegaarden White Beer, ett m(cid:228)rke som f(cid:246)r n(cid:228)rvarande ett antal dussin WWP-hyrestagare k(cid:246)per av Whitbread, (cid:228)r av en annan sort (cid:228)n n(cid:229)gon av dem som specificeras, kan det f(cid:246)rfarande i avtalet som g(cid:228)ller ”ospecifi- cerade” (cid:246)lsorter (cid:229)beropas. i Whitbreads prislista (46) En annan hyrestagare h(cid:228)vdade att han riskerar att vara tvungen att inhandla obekanta produk- ter, om hans kontrakterade lokal s(cid:228)ljs vidare. Hyra (47) Hyra betalas kvartalsvis i f(cid:246)rskott och hyres- tagaren ers(cid:228)tter hyresv(cid:228)rden f(cid:246)r de premier som denne betalat f(cid:246)r att f(cid:246)rs(cid:228)kra lokalen dels mot f(cid:246)rlust eller skada genom eldsv(cid:229)da samt tre (cid:229)rs marknadshyra f(cid:246)r lokalen och avgifter f(cid:246)r en expert, dels mot f(cid:246)rlust av tillst(cid:229)ndet. (48) Flera hyrestagare p(cid:229)pekar i sina inlagor att de anser att priset p(cid:229) den f(cid:246)rs(cid:228)kring som de (cid:228)r skyldiga att ers(cid:228)tta Whitbread f(cid:246)r (cid:246)verstiger marknadspriset f(cid:246)r liknande t(cid:228)ckning och att de inte har r(cid:228)tt att se avtalet. Whitbread uppger att det som t(cid:228)cks av byggnadsf(cid:246)rs(cid:228)kringen anges i en handbok som alla hyrestagare f(cid:229)tt samt att f(cid:246)rs(cid:228)kringen s(cid:228)rskild summa eller h(cid:246)gsta belopp per fastighet. Till skillnad fr(cid:229)n m(cid:229)nga andra pubf(cid:246)rs(cid:228)kringspaket i avtalet f(cid:246)rekommer dessutom inga f(cid:246)rbeh(cid:229)ll som kan g(cid:246)ra skadest(cid:229)ndskrav ogiltiga. Vidare sk(cid:246)ter Whitbread skadest(cid:229)nds(cid:228)renden, alla bland annat kontakterna med skadereglerarna, och om ers(cid:228)ttningsbyggnaden (cid:228)r ”b(cid:228)ttre” (cid:228)n den omfattar n(cid:229)gon inte 31. 3. 1999 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning L 88/35 ursprungliga byggnaden f(cid:246)re skadan, v(cid:228)ltrar de inte (cid:246)ver denna kostnad p(cid:229) hyrestagaren, (cid:228)ven om hela kostnaden f(cid:246)r arbetet inte t(cid:228)cks av f(cid:246)r- s(cid:228)kringen. De p(cid:229)pekar ocks(cid:229) att hyrestagarna betalar f(cid:246)rs(cid:228)kringen kvartalsvis i efterskott utan extra kostnad. (49) Whitbreads f(cid:246)rs(cid:228)kring omfattar dessutom hela koncernens riskportf(cid:246)lj, d(cid:228)ribland byggnader, fordon, ansvar och s(cid:229) vidare. Denna riskportf(cid:246)lj (cid:228)r f(cid:246)rem(cid:229)l f(cid:246)r upphandling p(cid:229) f(cid:246)rs(cid:228)kringsmark- naden. Det inneb(cid:228)r att f(cid:246)rs(cid:228)kringsavtalet och den sammanlagda premien (cid:228)r aff(cid:228)rsm(cid:228)ssigt k(cid:228)nsligt och inte kan avsl(cid:246)jas f(cid:246)r hyrestagarna. (50) Whitbread kan kr(cid:228)va att hyran ompr(cid:246)vas i slu- tet av varje tre(cid:229)rsperiod, dagen innan hyrestiden g(cid:229)r ut, eller n(cid:228)r Whitbread inte l(cid:228)ngre kan genomdriva kontraktet eller n(cid:228)r Whitbread minskar k(cid:246)pf(cid:246)rpliktelsens omfattning. Den nya hyran (cid:228)r den som (cid:228)r h(cid:246)gst av den aktuella hyran och marknadshyran f(cid:246)r lokalen den dag d(cid:229) hyran f(cid:229)r h(cid:246)jas. Marknadshyran definieras som antingen den hyra parterna kommer (cid:246)verens om utg(cid:246)r marknadshyran vid det tillf(cid:228)llet, eller det belopp som en skiljeman fastst(cid:228)ller. (51) Flera hyrestagare anger i sina inlagor vad de anser vara de negativa effekterna av en hyres- ompr(cid:246)vning som inneb(cid:228)r att hyran endast kan justeras upp(cid:229)t, s(cid:228)rskilt om oms(cid:228)ttningen i en enskild pub sjunker p(cid:229) grund av lokala omst(cid:228)n- digheter eller en recession i hela landet. (52) I OFT-rapporten behandlas denna fr(cid:229)ga och OFT diskuterade detta f(cid:246)rfaringss(cid:228)tt med milj(cid:246)- departementet, som (cid:229)r 1995 h(cid:246)ll p(cid:229) att genom- f(cid:246)ra en st(cid:246)rre (cid:246)versyn av hyreskontrakten f(cid:246)r aff(cid:228)rslokaler i F(cid:246)renade kungariket. Det fram- kom att hyresompr(cid:246)vning av den typ som beskrivs ovan (cid:228)r ett utbrett fenomen f(cid:246)r alla typer av aff(cid:228)rslokaler och (cid:228)r s(cid:229)ledes inte n(cid:229)got s(cid:228)rskilt S(cid:229)dana hyresompr(cid:246)vningar kan s(cid:228)gas fr(cid:228)mja investe- ringar i fastigheter till f(cid:246)ljd av det mer f(cid:246)ruts(cid:228)g- bara inkomstfl(cid:246)det. Om inte dessa hyresompr(cid:246)v- ningar f(cid:246)rekom g(cid:246)rs bed(cid:246)mningen att hyres- niv(cid:229)n vid intr(cid:228)destillf(cid:228)llet skulle kunna bli h(cid:246)gre f(cid:246)r att kompensera f(cid:246)r den (cid:246)kade os(cid:228)kerheten i inkomstfl(cid:246)det. pubuthyrningskontrakt. f(cid:246)r Rabatter och uppv(cid:228)gande f(cid:246)rm(cid:229)ner (53) Eftersom enskilda pubf(cid:246)retag som inte har ink(cid:246)pskontrakt med andra f(cid:246)retag (enskilda fria pubf(cid:246)retag) kan f(cid:229) s(cid:229)dana rabatter f(cid:246)r sina (cid:246)lin- k(cid:246)p i F(cid:246)renade kungariket som inte erbjuds de kontrakterade pubf(cid:246)retagen, har kommissionen f(cid:246)rs(cid:246)kt bed(cid:246)ma dels hur stor skillnaden (cid:228)r mel- lan det pris de enskilda fria pubf(cid:246)retagen betalar och det pris som Whitbreads hyrestagare betalar vid (cid:246)link(cid:246)p fr(cid:229)n Whitbread, dels vilket v(cid:228)rdet (cid:228)r av de f(cid:246)rdelar som Whitbread erbjuder sina hyrestagare och som inte (cid:228)r l(cid:228)tt tillg(cid:228)ngliga f(cid:246)r de enskilda fria pubf(cid:246)retagen eller som g(cid:229)r ut(cid:246)ver Whitbreads skyldigheter enligt kontraktet (nedan kallade uppv(cid:228)gande f(cid:246)rm(cid:229)ner). Utg(cid:229)ngs- punkten f(cid:246)r denna bed(cid:246)mning var OFT-rappor- ten, vilken kompletterades med ytterligare unders(cid:246)kningar som kommissionen hade genom- f(cid:246)rt. (54) Prisskillnaden (cid:228)r skillnaden mellan de genom- snittliga rabatter uttryckta i pund sterling per fat som Whitbread beviljar de av sina kunder som (cid:228)r enskilda fria pubf(cid:246)retag f(cid:246)r en typisk pro- duktmix och de rabatter som beviljas WPP-hy- restagarna vilka omfattar de faktiska rabatterna p(cid:229) fat(cid:246)l och v(cid:228)rdet av de l(cid:228)gre WPP-listpriserna j(cid:228)mf(cid:246)rt med Whitbreads prislista. (55) De flesta ber(cid:246)rda tredje parter har uppgett att de (cid:228)r medvetna om att Whitbread beviljar enskilda fria pubf(cid:246)retag st(cid:246)rre rabatter (cid:228)n dem som anges i tabell 3 (se sk(cid:228)l 93) och n(cid:229)gra av dem har tillhandah(cid:229)llit kopior av erbjudanden som Whitbread gjort till s(cid:229)dana kunder. Det ifr(cid:229)gas(cid:228)tts i enskilda fall, eftersom tabell 3 bygger p(cid:229) ett genomsnitt f(cid:246)r alla de av Whitbreads kunder som utg(cid:246)rs av fria pubar. Det framg(cid:229)r (cid:228)ven av sk(cid:228)l 54 att den relevanta uppgiften i tabell 3 (cid:228)r resultatet av den genomsnittliga rabatten till fria pubf(cid:246)retag minus de rabatter som beviljas WPP- hyrestagare. st(cid:246)rre rabatter erbjuds inte att (56) I en annan inlaga ifr(cid:229)gas(cid:228)tts det antal konton som Whitbread har med fria pubf(cid:246)retag och d(cid:228)r- med tillf(cid:246)rlitligheten i underlaget f(cid:246)r prisskill- naden. I detta h(cid:228)nseende kan det konstateras att f(cid:246)r (cid:229)ren 1995/1996 och 1996/1997 har (cid:246)ver L 88/36 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning 31. 3. 1999 […] kunder mottagit leveranser p(cid:229) (cid:246)ver […] fat. De fria pubf(cid:246)retag som k(cid:246)pte lika mycket som WPP-hyrestagarna i genomsnitt k(cid:246)pte erh(cid:246)ll dessutom rabatter som l(cid:229)g mycket n(cid:228)ra det genomsnitt som anv(cid:228)ndes i j(cid:228)mf(cid:246)relsen f(cid:246)r (cid:229)ren 1996/1997 (16). ar, f(cid:246)r ett urval av 30 pubar som gjorts av tj(cid:228)nstem(cid:228)n p(cid:229) kommissionen. Whitbread har underr(cid:228)ttat kommissionen om att hyran i genomsnitt utg(cid:246)r 12,19 % av oms(cid:228)ttningen f(cid:246)r samtliga WPP-fastigheter. (57) En viktig uppv(cid:228)gande f(cid:246)rdel (cid:228)r den s(cid:229) kallade hyressubventionen, det vill s(cid:228)ga den f(cid:246)rdel som framg(cid:229)r av en j(cid:228)mf(cid:246)relse mellan den hyra som betalas f(cid:246)r ett kontrakterat f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)lle och motsvarande lokalkostnader f(cid:246)r ett fritt pubf(cid:246)re- tag. Hyressubventionen kan r(cid:228)knas ut p(cid:229) ett I OFT-rapporten anges antal olika s(cid:228)tt. tre huvudsakliga j(cid:228)mf(cid:246)relsemetoder. Den f(cid:246)rsta inneb(cid:228)r att man tittar p(cid:229) en ”genomsnittlig pub” och ber(cid:228)knar fastighetens v(cid:228)rde och netto- vinst f(cid:246)r att sedan j(cid:228)mf(cid:246)ra den avbetalning som detta resulterar i med den hyra ett bryggeri skulle beg(cid:228)ra. Den andra g(cid:229)r ut p(cid:229) att titta p(cid:229) i bryggeriets avkastning p(cid:229) arbetande kapital puben och sedan j(cid:228)mf(cid:246)ra denna med en upp- skattning av en normal avkastning. Den tredje (cid:228)r att ber(cid:228)kna skillnaden mellan kvoten hyra/ oms(cid:228)ttning f(cid:246)r det kontrakterade f(cid:246)rs(cid:228)ljnings- st(cid:228)llet och den ber(cid:228)knade kvoten hyra/oms(cid:228)tt- ning f(cid:246)r ett fritt f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)lle. Denna tredje metod anv(cid:228)ndes i OFT-rapporten, eftersom OFT hade tillg(cid:229)ng till de flesta uppgifter som beh(cid:246)vs f(cid:246)r att anv(cid:228)nda denna metod. Kommissionen har anv(cid:228)nt denna metod d(cid:228)rf(cid:246)r att det gjorde det m(cid:246)jligt f(cid:246)r kommissionen att bygga vidare p(cid:229) det arbete som OFT genomf(cid:246)rt, vilket inne- b(cid:228)r en uppenbar besparing i arbetet. f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llets (58) I praktiken ber(cid:228)knas hyressubventionen genom att den faktiska hyresint(cid:228)kten fr(cid:229)n den kontrak- terade fastigheten subtraheras fr(cid:229)n 15 % av det kontrakterade oms(cid:228)ttning (hyran f(cid:246)r ett icke-kontrakterat f(cid:246)rs(cid:228)ljningst(cid:228)lle antas vara 15 % av oms(cid:228)ttningen). F(cid:246)r att f(cid:229) fram hyressubventionen per fat, divideras den totala hyressubventionen med det antal fat som sammanlagt s(cid:229)lts till fastigheten i fr(cid:229)ga. Ber(cid:228)k- ningen av hyressubventionen enligt tabell 3 grundar sig p(cid:229) f(cid:246)ljande antaganden: — Uppskattningen av de kontrakterade fastig- heternas totala oms(cid:228)ttning grundar sig p(cid:229) antagandet att den betalda hyran utg(cid:246)r 12,72 % av oms(cid:228)ttningen. Siffran 12,72 % h(cid:228)rr(cid:246)r fr(cid:229)n Whitbreads interna dokument, huvudsakligen avsedda att anv(cid:228)ndas vid hyresf(cid:246)rhandlingar eller hyresomf(cid:246)rhandling- (16) Denna information (cid:228)r inte lika l(cid:228)tt att f(cid:229) fram med samma noggrannhet f(cid:246)r f(cid:246)reg(cid:229)ende (cid:229)r. — F(cid:246)r (cid:229)ren 1990/1991 och 1991/1992 g(cid:228)ller uppgifterna som Whitbread hyr ut och de grundar sig p(cid:229) de uppgifter om hyresint(cid:228)kter och antal s(cid:229)lda fat som Whitbread tillhandah(cid:229)llit. samtliga pubar de — F(cid:246)r (cid:229)ren 1992/1993–1996/1997 g(cid:228)ller upp- gifterna de pubar som Whitbread hyr ut enligt de anm(cid:228)lda avtalen och de grundar sig p(cid:229) de uppgifter om hyresint(cid:228)kter och antal s(cid:229)lda fat som Whitbread tillhandah(cid:229)llit. Kommissionen har gjort vissa uppskattningar p(cid:229) grundval av dessa uppgifter. (59) Flera hyrestagare har angivit att deras hyra (cid:246)versteg 15 % av oms(cid:228)ttningen eller, alternativt, det genomsnitt p(cid:229) 12,72 % som kommissionen ber(cid:228)knat. Av inlagor fr(cid:229)n ett mindre antal hyres- tagare framgick det att deras hyra underskred 12,72 % av oms(cid:228)ttningen. Inga av dessa hyres- tagare har emellertid lagt fram argument mot den metod som kommissionen anv(cid:228)nt vid ber(cid:228)k- ningen av den genomsnittliga kvot mellan hyra och oms(cid:228)ttning f(cid:246)r de kontrakterade WPP-fas- tigheterna som anges ovan. (60) En branschorganisation angav i sin inlaga att Royal Institute of Chartered Surveyors, F(cid:246)r- enade kungarikets ledande auktoritet p(cid:229) omr(cid:229)- det aff(cid:228)rsfastigheter, rekommenderar att hyran, inklusive reparations- och f(cid:246)rs(cid:228)kringskostnader, i ett uthyrningskontrakt avseende aff(cid:228)rslokaler skall ligga p(cid:229) mellan 10 % och 15 % av den tomma fastighetens v(cid:228)rde. En av Whitbreads hyrestagare har uppgivit att det (cid:228)r allm(cid:228)nt k(cid:228)nt att hyran f(cid:246)r en genomsnittlig pub som inte (cid:228)r kontrakterad ligger p(cid:229) mellan 8,5 % och 12,5 % av oms(cid:228)ttningen. En av de revisorer som kom- menterade tillk(cid:228)nnagivandet anser att hyrorna i praktiken best(cid:228)ms p(cid:229) grundval av 50 % av net- toresultatet. Det h(cid:228)vdas d(cid:228)rf(cid:246)r att antagandet om att hyran p(cid:229) ett riktigt s(cid:228)tt grundar sig p(cid:229) en procentandel av oms(cid:228)ttningen (cid:228)r oriktigt och s(cid:229)ledes att antagandet om att hyran f(cid:246)r fria hyrestagare grundar sig p(cid:229) 15 % av oms(cid:228)tt- ningen ocks(cid:229) (cid:228)r oriktigt. Revisorn anser att den sammanlagda hyra som Whitbread tar ut, det vill s(cid:228)ga hyran och kostnaden f(cid:246)r uteblivna 31. 3. 1999 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning L 88/37 rabatter (wet rent), missgynnas ekonomiskt. inneb(cid:228)r att hyrestagarna (61) Kommissionen inte bestrider faktiska att hyres(om)f(cid:246)rhandlingar sker mellan f(cid:246)retaget och den (potentiella) hyrestagaren p(cid:229) grundval av en skuggresultatr(cid:228)kning i vilken olika fakto- rer beaktas, s(cid:229)som det resultat en kompetent hyrestagare kan uppn(cid:229), det marknadssegment som f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llet tillh(cid:246)r, varusortimentet, ink(cid:246)psvillkoren avseende den kontrakterade varan, fastighetens storlek och skick, och verk- samhetens komplexitet exempel antalet barer). Detta f(cid:246)rklarar Whitbread f(cid:246)r hyrestaga- ren innan n(cid:229)gon hyresf(cid:246)rhandling inleds och det beskrivs n(cid:228)rmare i den nyligen utgivna upp- f(cid:246)randekodexen. (till (62) Den hyra som parterna f(cid:246)rhandlar fram fast- st(cid:228)lls inte automatiskt p(cid:229) grundval av 50 % av nettoresultatet. Till f(cid:246)ljd av (cid:246)ppen konkurrens p(cid:229) marknaden f(cid:246)rhandlar parterna vanligtvis fram en hyra p(cid:229) 40–60 % av nettoresultatet. (63) Syftet med den aktuella bed(cid:246)mningen (cid:228)r emeller- tid inte att beskriva hur enskilda hyresavtal f(cid:246)r- handlas fram, utan att g(cid:246)ra en j(cid:228)mf(cid:246)rande ana- lys av den genomsnittliga hyresniv(cid:229)n i tv(cid:229) olika delar av marknaden. F(cid:246)rdelen med att anv(cid:228)nda kvoten hyra/oms(cid:228)ttning i denna analys snarare (cid:228)n den andra m(cid:246)jliga metoden som grundar sig p(cid:229) skillnaden i den genomsnittliga kvoten hyra/ nettoresultat (cid:228)r att den f(cid:246)rstn(cid:228)mnda metoden grundar sig p(cid:229) f(cid:228)rre uppskattningar av v(cid:228)rden p(cid:229) variabla parametrar. Inga uppskattningar beh(cid:246)ver g(cid:246)ras betr(cid:228)ffande pubarnas kostnads- struktur om kvoten hyra/oms(cid:228)ttning anv(cid:228)nds. (64) N(cid:228)r det g(cid:228)ller resultatet av de olika metoderna skulle det inte vara ovanligt f(cid:246)rekommande att den genomsnittliga hyran f(cid:246)r okontrakterade pubar uppg(cid:229)r till 15 % av oms(cid:228)ttningen och 50 % av det genomsnittliga nettoresultatet. (65) F(cid:246)r den viktigaste (cid:229)terst(cid:229)ende variabeln i kom- missionens metod, n(cid:228)mligen att kvoten hyra/om- s(cid:228)ttning i procent uppg(cid:229)r till 15 % f(cid:246)r okontrak- terade pubar, st(cid:246)djer sig kommissionen p(cid:229) f(cid:246)l- jande uppgifter: — Gerald Eve, Chartered Surveyors (nedan kal- lat Gerald Eve) angav i en skrivelse av den 17 mars 1997 till Whitbread att de, n(cid:228)r de i januari 1994 rapporterade om hyror f(cid:246)r kon- trakterade och icke-kontrakterade pubar grundat p(cid:229) uppgifter fr(cid:229)n november 1993 fr(cid:229)n ett urval av 36 pubar i hela landet, fann att de sammanlagda hyrorna f(cid:246)r icke-kon- trakterade pubar var 28 % h(cid:246)gre (cid:228)n de sam- manlagda hyrorna f(cid:246)r kontrakterade pubar. De f(cid:246)rv(cid:228)ntade sig att detta f(cid:246)rh(cid:229)llande var ungef(cid:228)r det samma i mars 1997. — Gerald Eve och Christie & Co, Surveyors, Valuers and Agents (nedan kallat Christie) angav b(cid:229)da i december 1997 att det f(cid:246)r kvo- ten som en procentandel av bruttooms(cid:228)ttningen exklu- sive merv(cid:228)rdesskatt) f(cid:246)rel(cid:229)g en skillnad p(cid:229) 3–4 procentenheter mellan kontrakterade och icke-kontrakterade pubar. hyra/oms(cid:228)ttning (uttryckt de bryggeri — Gerald Eve och Christie har meddelat ett annat bryggeri att de flesta omf(cid:246)rhandling- arna av hyresavtal med okontrakterade pubar b(cid:246)r leda till en hyra p(cid:229) mellan 13 och 17 %. Dessutom har de (cid:228)ven informerat samma genomsnittliga att hyrorna i branschen enligt deras expertutl(cid:229)- tande i allm(cid:228)nhet uppg(cid:229)r till 50 % av den operat(cid:246)rens genomsnittligt nettoresultat medan (cid:229)terst(cid:229)ende 50 % tillfal- ler hyrestagaren. I de fall dessa (cid:229)terst(cid:229)ende 50 % inte tillr(cid:228)ckliga inkomster kan hyran neds(cid:228)ttas till en l(cid:228)gre procentsats. Omv(cid:228)nt (cid:228)r hyror som (cid:246)verstiger 50 % inte ovanliga p(cid:229) f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen d(cid:228)r rabattniv(cid:229)n och vinsterna (cid:228)r h(cid:246)gre och de anser att 60 % (cid:228)r den h(cid:246)gsta niv(cid:229)n. framg(cid:229)ngsrika hyrestagaren ger — Med dessa slutsatser bekr(cid:228)ftas de uppgifter som lagts fram f(cid:246)r OFT om att fria pubar betalar tv(cid:229)-tre procentenheter mer av sin j(cid:228)mf(cid:246)relse med hyres- oms(cid:228)ttning i hyra i tagare som kontrakterats av bryggerier och att de fria pubarnas hyra uppgick till mot- svarande mellan 14 och 15 % av oms(cid:228)ttning- en. Detta gjorde det m(cid:246)jligt f(cid:246)r OFT att i sin rapport grunda sin ber(cid:228)kning av hyressub- ventionen p(cid:229) skillnaden mellan den hyra som de kontrakterade hyrestagarna faktiskt beta- lar och det uppskattade v(cid:228)rdet p(cid:229) mellan 14 % och 15 % av oms(cid:228)ttningen. (66) Kommissionen anser av de sk(cid:228)l som anges ovan d(cid:228)rf(cid:246)r att den metod som grundar sig p(cid:229) kvoten hyra/oms(cid:228)ttning (cid:228)r den som b(cid:246)r anv(cid:228)ndas n(cid:228)r hyressubventionen till kontrakterade hyrestagare skall ber(cid:228)knas. L 88/38 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning 31. 3. 1999 (67) Whitbread har uppskattat det genomsnittliga v(cid:228)rdet och den genomsnittliga nyttan av de pro- fessionella tj(cid:228)nsterna per hyrestagare f(cid:246)r vart och ett av de relevanta (cid:229)ren. Detta v(cid:228)rde har multiplicerats med det sammanlagda antal pubar som hyrts ut enligt n(cid:229)got av de anm(cid:228)lda avtalen (med och 1991/1992 f(cid:246)r vilka uppgifter som g(cid:228)ller alla WPP-pubar anv(cid:228)nts) och sedan dividerats med antalet fat som levererats till dessa lokaler. 1990/1991 undantag (cid:229)ren f(cid:246)r (68) Whitbread har anv(cid:228)nt tv(cid:229) olika ber(cid:228)kningsmeto- der som st(cid:246)d f(cid:246)r sina uppskattningar. Enligt den f(cid:246)rsta metoden ber(cid:228)knades Whitbreads kost- nader f(cid:246)r de tj(cid:228)nster som tillhandah(cid:229)llits hyres- tagarnas fastighets- inspekt(cid:246)rer, hyresf(cid:246)rvaltare och cateringchefer) gratis. Denna kostnad dubblades f(cid:246)r att (cid:229)terge kostnaden f(cid:246)r det enskilda fria f(cid:246)retaget. Fr(cid:229)n denna summa drogs sedan den dubblade kost- nad som Whitbreads f(cid:246)rs(cid:228)ljningschefer hade p(cid:229) grund av de enskilda fria f(cid:246)retagen. (omr(cid:229)deschefer, ledning (69) Enligt den andra metoden uppskattades antalet dagar som Whitbreads ledning (cid:228)gnat (cid:229)t att st(cid:246)dja hyrestagarna. Under (cid:229)ret 1994/1995, f(cid:246)r vilket den uppskattade nyttan f(cid:246)r varje hyres- till tagare var 2 500 pund sterling, ans(cid:229)gs exempel (cid:229)tta mandagar (fem dagar f(cid:246)r omr(cid:229)des- chefens m(cid:229)natliga ”aff(cid:228)rsbes(cid:246)k” p(cid:229) dagtid, kvar- talsvisa kv(cid:228)llsbes(cid:246)k, utbildning och utvecklings- arbete, fastighetsinspekt(cid:246)rens f(cid:246)r (cid:229)rliga fastighetsinspektion, utvecklingsarbete och juridiska r(cid:229)dgivning och en dag f(cid:246)r (cid:246)vriga che- fer) ha anv(cid:228)nts till nytta f(cid:246)r alla pubar och i genomsnitt ytterligare 2,5 mandagar ha (cid:228)gnats i form av m(cid:229)natliga bes(cid:246)k cateringr(cid:229)dgivning, och formell utbildning, till pubar med restau- rangverksamhet. tv(cid:229) dagar (70) Kostnaden f(cid:246)r WPP:s subventionering av de olika utbildnings-, marknadsf(cid:246)rings- och cate- ringtj(cid:228)nster som erbjudits hyrestagare ing(cid:229)r inte i denna uppskattning. Whitbread uppskattar att kostnaden f(cid:246)r subventioneringen 1996/1997 uppg(cid:229)r till ytterligare 180 pund sterling per WWP-hyrestagare. menar d(cid:228)rf(cid:246)r att samtliga kostnader inte skall tillskrivas de kontrakterade hyrestagarna. (72) Denna st(cid:229)ndpunkt upprepades i n(cid:228)stan alla andra svar fr(cid:229)n hyrestagare eller deras f(cid:246)retr(cid:228)da- re, i vilka de anger att aff(cid:228)rsutvecklingschefernas huvudsakliga uppgift (cid:228)r att (cid:246)vervaka (cid:246)lavtalet och de andra kontrakterade (cid:229)tagandena. Andra hyrestagare p(cid:229)pekade att professionell r(cid:229)dgiv- ning huvudsakligen (cid:228)r n(cid:246)dv(cid:228)ndig vid intres- sekonflikter med Whitbread. (73) Flera hyrestagare uppgav att den kontroll och det underh(cid:229)ll av (cid:246)lk(cid:228)llaren som utf(cid:246)rs av Whitbread (cid:228)r av utm(cid:228)rkt kvalitet, (cid:228)ven om n(cid:229)gra av dem h(cid:228)vdade att fria Whitbread-kun- der f(cid:229)r lika god service. och (74) Som svar p(cid:229) dessa synpunkter b(cid:246)r det klarg(cid:246)ras att denna ber(cid:228)kning inte grundar sig p(cid:229) den totala kostnaden f(cid:246)r den personal som tillhanda- h(cid:229)ller tj(cid:228)nsterna, utan p(cid:229) den andel av tiden som dessa enligt Whitbread direkt arbetar i hyrestagarens intresse. F(cid:246)r de tv(cid:229) viktigaste funktionerna i detta h(cid:228)nseende, n(cid:228)mligen aff(cid:228)rs- fastighetsinspekt(cid:246)rens utvecklingschefens funktioner, var den andel av tiden som dessa (cid:228)gnade (cid:229)t att st(cid:246)dja hyrestagare 78 % respektive 55 %. Denna information grundas p(cid:229) uppgifter fr(cid:229)n de faktiska bes(cid:246)k som gjordes av aff(cid:228)rs- utvecklingschefen under perioden januari–no- vember 1997 p(cid:229) de 30 pubar som tj(cid:228)nstem(cid:228)n vid kommissionen valt ut f(cid:246)r ber(cid:228)kningen av hyressubventionen (sk(cid:228)l 58), kvartalsvisa och (cid:229)rliga (cid:246)versikter (cid:246)ver fastighetsinspekt(cid:246)rens tids- anv(cid:228)ndning, exempel p(cid:229) inl(cid:228)mnade ”tidssche- man” samt arbetsbeskrivningar f(cid:246)r alla funktio- ner inom WPP som inneb(cid:228)r kontakt med hyres- tagarna. (75) Tre hyrestagare kommenterade den utbildning som tillhandah(cid:229)lls. De h(cid:228)vdar att utbildningen alltid kostar 30 pund sterling per deltagare och att det genomsnittliga antalet deltagare (cid:228)r 15 per tillf(cid:228)lle, s(cid:229) att (cid:229)tminstone marginalkostnaden t(cid:228)cks. Vissa av kurserna ges avgiftsfritt vid lokala institut. (71) Professorn i juridik h(cid:228)vdade i sin inlaga att den tid som ledningen l(cid:228)gger ned p(cid:229) ovanst(cid:229)ende verksamhet inte endast kommer att medf(cid:246)ra att de kontrakterade hyrestagarnas kostnader mins- kar, utan (cid:228)ven att Whitbreads egna kostnader minskar, dess oms(cid:228)ttning (cid:246)kar och den totala avkastningen p(cid:229) dess investeringar (cid:246)kar. Han (76) Kostnaden f(cid:246)r subventioneringen av utbildning beaktas inte vid ber(cid:228)kningen av nyttan av de professionella tj(cid:228)nsterna. Whitbread uppgav dock att f(cid:246)retaget har en policy f(cid:246)r subventione- rad utbildning som omfattar de viktigaste 31. 3. 1999 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning L 88/39 momenten i driften av en pub. Fr(cid:229)n ett flerda- gars introduktionsprogram som f(cid:246)ljs innan pub- verksamheten p(cid:229)b(cid:246)rjas till en rad endagarskur- ser med ett genomsnittligt antal deltagare p(cid:229) 6–10 per kurs. Den genomsnittliga avgiften (cid:228)r p(cid:229) 25 pund sterling och syftar till att t(cid:228)cka en del av kostnaderna f(cid:246)r lokaler, material (vilket hyrestagarna tar med sig f(cid:246)r att anv(cid:228)nda i sin verksamhet) och handledare (experter inom f(cid:246)re- taget samt externa konsulter). Whitbread ifr(cid:229)- gas(cid:228)tter inte att utbildning om h(cid:228)lso- och s(cid:228)ker- hetsaspekter eller om livsmedelshygien kan till- handah(cid:229)llas n(cid:229)gon annanstans till en l(cid:228)gre kostnad, men den utbildningen skulle inte vara pubspecifik. Whitbread bestrider att de allra flesta av de andra kurserna skulle tillhandah(cid:229)llas till en l(cid:228)gre kostnad externt. Det p(cid:229)pekas ocks(cid:229) att vid utveckling av pubverksamheten erbjuds hyrestagare och personal kostnadsfritt utbildning om kundservice, saluf(cid:246)ring samt skyltning av menyer och priser o. d. p(cid:229) griffeltavlor i lokalen. livsmedelshygien, (77) P(cid:229) grundval av samtliga de synpunkter om ”pro- fessionella tj(cid:228)nster” som anges ovan anser kom- missionen att de tv(cid:229) metoder som Whitbread presenterat f(cid:246)r att uppskatta v(cid:228)rdet av de pro- fessionella tj(cid:228)nster som WPP tillhandah(cid:229)llit sina hyrestagare i f(cid:246)rh(cid:229)llande till de professionella tj(cid:228)nster som tillhandah(cid:229)llits enskilda fria pubar utg(cid:246)r en rimlig uppskattning. Kommissionen erk(cid:228)nner s(cid:228)rskilt den kostnadsj(cid:228)mf(cid:246)relse som gjordes enligt den f(cid:246)rsta metoden och anser att det (cid:228)r rimligt att dubbla s(cid:229)dana kostnader f(cid:246)r att erh(cid:229)lla ett uppskattat pris f(cid:246)r/v(cid:228)rde av s(cid:229)dana tj(cid:228)nster p(cid:229) den fria marknaden. N(cid:228)r det g(cid:228)ller den andra metoden h(cid:228)nvisas det s(cid:228)rskilt till de procentsatser som anges i sk(cid:228)l 74, vilka styrks med dokument. F(cid:246)r att minska felmargi- nalen s(cid:229) mycket som m(cid:246)jligt kommer kommis- sionen dock att grunda sin uppskattning av v(cid:228)r- det av denna ”uppv(cid:228)gande f(cid:246)rm(cid:229)n” p(cid:229) ett n(cid:229)got l(cid:228)gre f(cid:246)rm(cid:229)nsv(cid:228)rde (cid:228)n det som Whitbread angi- vit. V(cid:228)rdet av f(cid:246)rm(cid:229)nen minskas d(cid:228)rf(cid:246)r med 10 % och de uppgifter om pund sterling per fat f(cid:246)r professionella tj(cid:228)nster som anges i tabell 3 nedan anpassas i enlighet med detta. (78) F(cid:246)r ber(cid:228)kningen av v(cid:228)rdet av anskaffningsf(cid:246)r- delarna tillhandah(cid:246)ll Whitbread ett ”st(cid:246)dv(cid:228)rde” per hyrestagare, som multiplicerades med det totala antalet pubar som hyrs ut enligt n(cid:229)got av de anm(cid:228)lda avtalen och sedan dividerades med antalet fat som levererats till dessa pubar. Den metod som Whitbread anv(cid:228)nde bestod i att ber(cid:228)kna f(cid:246)rdelarna f(cid:246)r pubar som har ”bety- dande ”begr(cid:228)nsad restaurangverksamhet” och ”ingen restaurang- restaurangverksamhet”, verksamhet” var f(cid:246)r sig f(cid:246)r att p(cid:229) s(cid:229) vis f(cid:229) fram ett generellt genomsnitt. F(cid:246)r 1996/1997 var det generella genomsnittet exempelvis 3 580 pund sterling. S(cid:229)dana anskaffningsf(cid:246)rdelar erbjuds inte Whitbreads okontrakterade kunder och har aldrig erbjudits dem under den aktuella perio- den. (79) Som st(cid:246)d f(cid:246)r siffrorna f(cid:246)r pubar med eller utan restaurangverksamhet tillhandah(cid:246)ll Whitbread n(cid:228)rmare uppgifter om var och en av de enskilda poster f(cid:246)r vilka anskaffningsf(cid:246)rdelar var till- g(cid:228)ngliga och uppskattningar av deras v(cid:228)rde. F(cid:246)r 1996/1997 tillhandah(cid:246)lls dessa uppgifter f(cid:246)r f(cid:246)l- jande poster: gas, f(cid:246)rs(cid:228)kring, kreditkort, glas, chips och n(cid:246)tter, djupfrysta livsmedel, anord- ningar f(cid:246)r vattensparande, blandgas, gasol, slak- tare, hygienartiklar och livsmedelshygien. (80) N(cid:228)stan alla hyrestagare kommenterade denna fr(cid:229)ga. De flesta uppgav att dessa anskaffnings- f(cid:246)rdelar inte var av n(cid:229)got som helst v(cid:228)rde f(cid:246)r deras verksamhet. Andra angav att b(cid:228)ttre villkor n(cid:228)stan alltid fanns tillg(cid:228)ngliga n(cid:229)gon annanstans och (cid:229)satte f(cid:246)rdelarna i allm(cid:228)nhet ett mycket l(cid:229)gt v(cid:228)rde (inom intervallet 1–5 pund sterling per fat under de senaste (cid:229)ren). Ett mindre antal sva- rande uppgav att en eller tv(cid:229) objekt var f(cid:246)rdel- aktiga och angav andra specifika objekt som kunde erh(cid:229)llas billigare n(cid:229)gon annanstans. Flera hyrestagare p(cid:229)pekade att liknande f(cid:246)rm(cid:229)nspro- gram ocks(cid:229) erbj(cid:246)ds fria pub(cid:228)gare, men endast tv(cid:229) hyrestagare har angivit vilka dessa program skulle vara. Ett skulle vara ”Les Routiers” och det andra en lokal kr(cid:246)garef(cid:246)renings program. Det sistn(cid:228)mnda g(cid:228)llde dock en privat organisa- tion med vinstintresse som erbj(cid:246)d sina medlem- mar f(cid:246)rdelar vid k(cid:246)p av stora partier. Av de f(cid:229) leverant(cid:246)rer som b(cid:229)de f(cid:246)rekom p(cid:229) WPP-f(cid:246)rteck- ningen och p(cid:229) det privata f(cid:246)retagets f(cid:246)rteckning var WPP-rabatterna alltid de b(cid:228)sta. Den hyres- tagare som h(cid:228)nvisade till ”Les Routiers” angav inga detaljer. Whitbread angav att ”Les Routi- ers” s(cid:228)ljer stora partier men har en begr(cid:228)nsad medlemskrets och tar ut en (cid:229)rlig avgift. De vill- kor f(cid:246)refaller begr(cid:228)nsade och Whitbread har uppfattat att leverant(cid:246)rerna rap- porterar l(cid:229)ga niv(cid:229)er p(cid:229) ink(cid:246)p och f(cid:246)rs(cid:228)ljning. som erbjuds (81) En hyrestagare uppgav att dessa f(cid:246)rdelar ursprungligen f(cid:246)rhandlades fram f(cid:246)r och till(cid:228)m- pades p(cid:229) f(cid:246)rvaltade pubar, i syfte att erbjuda enhetlighet och en tydlig ansvarsf(cid:246)rdelning inom f(cid:246)retaget, och sedan erbj(cid:246)ds (cid:228)ven de uthyrda L 88/40 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning 31. 3. 1999 f(cid:246)r pubarna. En annan hyrestagare sa att dessa f(cid:246)r- delar endast var av intresse f(cid:246)r de hyrestagare sj(cid:228)lva f(cid:246)rhandla. som var lata f(cid:246)r att Whitbread angav att de flesta villkor som erbj(cid:246)ds hyrestagarna f(cid:246)rhandlas fram vid sidan av Whitbreads f(cid:246)rvaltningskontrakt, vilket har den f(cid:246)rdelen att WPP kan s(cid:228)kerst(cid:228)lla f(cid:246)rdel- aktiga villkor f(cid:246)r sina hyrestagare i kraft av de omfattande aff(cid:228)rskontakterna med Whitbread. Separata f(cid:246)rhandlingar mellan WPP och leveran- t(cid:246)rer kr(cid:228)vs emellertid, eftersom verksamhetspro- filen f(cid:246)r individuella uthyrda pubar skiljer sig fr(cid:229)n de pubar som Whitbread f(cid:246)rvaltar med administration, skulds(cid:228)ttning, avseende enskild orderstorlek och leveranst(cid:228)thet. WPP beg(cid:228)r dessutom att leverant(cid:246)rerna skall p(cid:229)visa varf(cid:246)r l(cid:228)gre priser (cid:246)verhuvudtaget skall till(cid:228)m- pas p(cid:229) de f(cid:246)rvaltade pubarna. p(cid:229) (82) Flera specifika kommentarer fr(cid:229)n hyrestagare om ink(cid:246)p av stora partier har inget direkt sam- band med de anskaffningsf(cid:246)rdelar som beskrivs ovan. En hyrestagare kommenterade ett nyligen genomf(cid:246)rt ink(cid:246)p av en ismaskin och en glasdis- kare som skett till ett l(cid:228)gre pris (cid:228)n det som f(cid:246)re- kommer p(cid:229) WPP:s f(cid:246)rteckning. (cid:190)ven om hyres- tagaren erk(cid:228)nner att de produkter som WPP rekommenderar h(cid:229)ller h(cid:246)g kvalitet och att s(cid:229)dana rekommendationer i sig redan kan anses som en f(cid:246)rdel, beaktades inte dessa tv(cid:229) produk- ter vid ovanst(cid:229)ende ber(cid:228)kning som grundar sig p(cid:229) ett urval av de (viktigaste) erbjudandena, trots att de f(cid:246)rekom p(cid:229) WPP:s f(cid:246)rteckning. Andra hyrestagare har h(cid:228)nvisat till s(cid:229) kallade ”plus pounds”, vilket (cid:228)r en form av rabatter som Whitbread erbjuder vid k(cid:246)p av icke-kon- trakterade (cid:246)l och fat(cid:246)l. Dessa rabatter kan beta- las ut, anv(cid:228)ndas vid betalningar av r(cid:228)kningar eller bytas ut mot flygtillgodohavanden. De r(cid:228)k- nas inte som anskaffningsf(cid:246)rdelar. I ett av de f(cid:229) fall d(cid:228)r hyrestagarna tillhandah(cid:229)llit n(cid:228)rmare uppgifter om de f(cid:246)rm(cid:229)nligare priser som kan erh(cid:229)llas n(cid:229)gon annanstans, visade det sig vid n(cid:228)rmare kontroll av WPP-erbjudandet att det kredit-/betalkortserbjudande som hyrestagaren h(cid:228)nvisade till var n(cid:228)stan identiskt med WPP-er- bjudandet. (84) Det (cid:228)r sj(cid:228)lvklart att det f(cid:246)r varje objekt p(cid:229) f(cid:246)r- teckningen kan f(cid:246)rekomma billigare alternativ fr(cid:229)n andra f(cid:246)retag p(cid:229) marknaden. Det (cid:228)r emel- lertid i praktiken om(cid:246)jligt att j(cid:228)mf(cid:246)ra WPP-er- bjudandet med eventuella alternativa enskilda priserbjudanden fr(cid:229)n andra leverant(cid:246)rer, med tanke p(cid:229) det stora antal omr(cid:229)den att beakta som kan p(cid:229)verka det riktiga v(cid:228)rdet av ett leverant(cid:246)rs- erbjudande, s(cid:229)som varornas och tj(cid:228)nsternas kva- litet, en j(cid:228)mf(cid:246)relse av detaljerna i villkoren, leve- rant(cid:246)rens aff(cid:228)rsm(cid:228)ssiga oro f(cid:246)r att (konfidentiel- la) villkor blir k(cid:228)nda p(cid:229) marknaden, de olika villkoren beroende p(cid:229) storlek, den tid som lagts ned p(cid:229) att unders(cid:246)ka marknaden, den geogra- fiska tillg(cid:228)ngligheten, f(cid:246)rtroendet f(cid:246)r leverant(cid:246)- ren, probleml(cid:246)sning och s(cid:229) vidare. (85) Enligt den metod f(cid:246)r att ber(cid:228)kna anskaffnings- f(cid:246)rdelarna som beskrivs ovan j(cid:228)mf(cid:246)rs WPP-vill- koren med samma leverant(cid:246)rs listpris i grossist- ledet, vilket motsvarar den f(cid:246)rdel som en enskild hyrestagare skulle f(cid:229) om han/hon inte aktivt f(cid:246)r- s(cid:246)kte f(cid:229) b(cid:228)ttre villkor/service, utan k(cid:246)pte enligt priserna i den officiella prislistan. Kommissionen godtar att (cid:229)tminstone en betydande andel av hyrestagarna aktivt f(cid:246)rs(cid:246)ker f(cid:229) b(cid:228)ttre villkor, (cid:229)tminstone f(cid:246)r n(cid:229)gra av de st(cid:246)rsta kostnadspost- erna i pubverksamheten. Ett stort antal hyres- tagare har dock accepterat WPP:s erbjudande: 1 010 accepterade erbjudandet om djupfryst livs- medel, 988 erbjudandet om f(cid:246)rs(cid:228)kring, 842 erbjudandet om stora partier gasol, 384 erbju- dandet om kredit- och betalkort, 251 erbjudan- det om glasvaror, 177 erbjudandet om gas (ex- trem volatilitet p(cid:229) marknaden), 158 erbjudandet om chips och n(cid:246)tter (WPP f(cid:229)r inte offentligg(cid:246)ra priserna p(cid:229) grund av leverant(cid:246)rernas k(cid:228)nslighet), 98 erbjudandet om gasol (av 130–140 m(cid:246)jliga avn(cid:228)mare), 239 erbjudandet om slaktare (fr(cid:228)mst utnyttjat av temapubar), 50–200 erbjudandet om hygienartiklar och ett dussintal erbjudandet om f(cid:246)rebyggande livsmedelshygien (kan normalt tillkallas efter behov; leverant(cid:246)ren f(cid:246)r inte n(cid:229)got direkt register (cid:246)ver antalet bes(cid:246)k). Dessutom h(cid:228)nvisas det till resultatet av en studie bland hyrestagarna som nyligen genomf(cid:246)rts i Buying Guide fr(cid:229)n 1997. Av 155 svar, gav 37 (24 %) h(cid:246)gsta betyg, 49 (32 %) en tv(cid:229)a, 42 (24 %) en trea, 13 (8 %) en fyra och 11 (7 %) en femma (”oanv(cid:228)ndbar”), som (cid:228)r det l(cid:228)gsta betyget (3 hyrestagare gav inget svar). individuellt (83) Kommissionen erk(cid:228)nner att det kan vara m(cid:246)jligt att f(cid:246)rhandla fram villkor med samma leverant(cid:246)r vilka (cid:228)r f(cid:246)rdelaktigare (cid:228)n de som erbjuds av WPP. (cid:190)ven om detta skulle vara fallet f(cid:246)r alla objekt, inneb(cid:228)r det dock en f(cid:246)rdel i sig att en intresserad hyrestagare vid prisf(cid:246)r- handling har en referenspunkt som grundas p(cid:229) villkor som f(cid:246)rhandlats fram f(cid:246)r en stor pub. (86) P(cid:229) grundval av det som ovan anf(cid:246)rs om ”an- skaffningsf(cid:246)rdelarna” anser kommissionen att det v(cid:228)rde p(cid:229) f(cid:246)rdelen som Whitbread ber(cid:228)knat och som anges i tillk(cid:228)nnagivandet skall minskas 31. 3. 1999 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning L 88/41 i syfte att ta h(cid:228)nsyn till det faktum, som n(cid:228)mns i sk(cid:228)l 85, att en betydande andel av hyrestagarna kommer att f(cid:246)rs(cid:246)ka f(cid:229) l(cid:228)gre priser (cid:228)n det listpris som leverant(cid:246)ren anger. Denna minskning skall dock vara m(cid:229)ttlig, med tanke p(cid:229) de h(cid:228)nvisningar till graden av utnyttjande och bel(cid:229)tenhet som f(cid:246)rekommer i sk(cid:228)l 85 och med tanke p(cid:229) att det faktum att det finns en f(cid:246)rteckning (cid:246)ver leveran- t(cid:246)rer med dokumenterat goda meriter fr(cid:229)n Whitbreads stora f(cid:246)rvaltade pubar i sig utg(cid:246)r en f(cid:246)rdel rabatter erbjuds (17). Av dessa sk(cid:228)l och f(cid:246)r att minska fel- marginalen s(cid:229) mycket som m(cid:246)jligt kommer kommissionen att grunda sin bed(cid:246)mning av v(cid:228)r- det av denna ”uppv(cid:228)gande f(cid:246)rdel” p(cid:229) ett 25 % l(cid:228)gre v(cid:228)rde (cid:228)n det som Whitbread angivit och som f(cid:246)rekommer i tillk(cid:228)nnagivandet. De rele- vanta uppgifter om pund sterling per fat f(cid:246)r tabell 3 (cid:228)r anskaffningsf(cid:246)rdelar som anges i anpassade i enlighet med detta. ((cid:228)ven om inga ytterligare (87) De f(cid:246)rdelar som tillskrivs s(cid:229)dana investeringar i uthydra pubar som genomf(cid:246)rs tillsammans med befintliga hyrestagare ber(cid:228)knas genom att man fr(cid:229)n kostnaden f(cid:246)r denna investering drar den ytterligare inkomst som Whitbread kan f(cid:246)rv(cid:228)n- tas erh(cid:229)lla under de n(cid:228)rmast fem (cid:229)ren till f(cid:246)ljd av investeringen. Denna ytterligare inkomst best(cid:229)r av den genomsnittliga hyresh(cid:246)jning som blir en f(cid:246)ljd av investeringen multiplicerad med antalet projekt som sedan multipliceras med fem. (88) N(cid:228)stan alla hyrestagare som varit f(cid:246)rem(cid:229)l f(cid:246)r investeringar angav n(cid:228)rmare uppgifter om de sammanlagda investeringar som Whitbread och de sj(cid:228)lva gjort och den hyresh(cid:246)jning som WPP:s investering f(cid:246)ranledde. De angav att hyresh(cid:246)j- ningen g(cid:228)ller f(cid:246)r resten av hyreskontraktets l(cid:246)p- tid (som (cid:228)r p(cid:229) 20 (cid:229)r) och inte endast f(cid:246)r de fem (cid:229)r som anges i metoden ovan. N(cid:229)gra h(cid:228)vdade att Whitbread alltid kommer att ta hem hela vinsten med investeringen n(cid:228)r hyreskontraktet l(cid:246)pt ut. (17) Detta ifr(cid:229)gas(cid:228)tts av en av de klagande som h(cid:228)vdar att de flesta av leverant(cid:246)rerna (cid:228)r v(cid:228)l k(cid:228)nda f(cid:246)r allm(cid:228)nheten och i utsk(cid:228)nkningsbranschen eller att de l(cid:228)tt kan hittas i f(cid:246)retagskataloger. N(cid:228)r det g(cid:228)ller h(cid:228)nvisningen till f(cid:246)re- tagskataloger kan det noteras att alla f(cid:246)retag kan f(cid:246)ra upp sig p(cid:229) f(cid:246)rteckningen och att detta inte har n(cid:229)got som helst informationsv(cid:228)rde vad g(cid:228)ller tj(cid:228)nstens kvalitet. Det medges att n(cid:229)gra av leverant(cid:246)rerna (cid:228)r v(cid:228)l k(cid:228)nda f(cid:246)r allm(cid:228)nheten och i utsk(cid:228)nkningsbranschen. F(cid:246)r s(cid:229)dana f(cid:246)retag best(cid:229)r den st(cid:246)rsta f(cid:246)rdelen i att hyrestagaren f(cid:229)r ett rabatterbjudande som grundar sig p(cid:229) den rabattsats som f(cid:246)rhandlats fram f(cid:246)r Whitbreads f(cid:246)rvaltade pubar. (89) En hyrestagare angav att WPP har som policy att h(cid:246)ja den (cid:229)rliga hyran med 20 % av investe- ringsbeloppet vid investeringar p(cid:229) mindre (cid:228)n 20 000 pund sterling. Vid investeringar p(cid:229) mer (cid:228)n 20 000 pund sterling (cid:228)r (cid:246)kningen 10 %. Detta bekr(cid:228)ftas av de uppgifter som de hyres- tagare som var f(cid:246)rem(cid:229)l f(cid:246)r investeringar angivit. En hyrestagare angav att hyran h(cid:246)js med en st(cid:246)rre procentsats vid investeringar som inte syf- tar till att (cid:246)ka konsumtionen av drycker. (90) Det (cid:228)r naturligtvis sant att hyresh(cid:246)jningen g(cid:228)ller i mer (cid:228)n fem (cid:229)r, men detta g(cid:228)ller (cid:228)ven den nytta som hyrestagaren har av investeringen. N(cid:228)r hyreskontrakten l(cid:246)pt ut (cid:229)tnjuter hyrestagare i England och Wales besittningskydd (Landlord and Tenant Act – se sk(cid:228)l 34), om inte Whitbread sj(cid:228)lva (cid:246)nskar anv(cid:228)nda lokalerna. (91) Resultatet av den metod som beskrivs ovan (cid:228)r emellertid f(cid:246)renligt med tv(cid:229) m(cid:246)jliga alternativa metoder att ber(cid:228)kna hur stort inslaget av ”upp- v(cid:228)gande f(cid:246)rdelar” (cid:228)r i investeringarna. Det f(cid:246)r- sta alternativet (cid:228)r en f(cid:246)rb(cid:228)ttring. Det inneb(cid:228)r att den genomsnittliga hyresh(cid:246)jning som anv(cid:228)nds ovan minskas s(cid:229) att situationen efter skatt beak- tas (hyran (cid:228)r skattem(cid:228)ssigt avdragsgill). Sedan ber(cid:228)knas hyrestagarnas hyreskostnader (cid:246)ver tiden som de diskonterade kassafl(cid:246)dena, vilka sedan j(cid:228)mf(cid:246)rs med Whitbreads initiala investe- ringsbelopp. Om en ”f(cid:246)rsiktig” (18) diskon- teringsr(cid:228)nta p(cid:229) 10 % och en genomsnittlig skat- tesats f(cid:246)r hyrestagaren p(cid:229) 30 % anv(cid:228)nds, kan den relevanta vinst per fat som anges i tabell 3 nedan anv(cid:228)ndas i 16 (cid:229)r utan att vinsten per fat sp(cid:228)s ut. Denna period skulle i de flesta fall s(cid:229)le- des omfatta den resterande delen av hyresperio- den och i m(cid:229)nga fall skulle den i sj(cid:228)lva verket vara l(cid:228)ngre (cid:228)n denna period. (92) Det andra alternativet skulle vara att betrakta vinsten fr(cid:229)n hyrestagarens synpunkt. Det grund- ar sig p(cid:229) 11 projekt som WPP genomf(cid:246)rt i sitt (cid:246)stra distrikt fr(cid:229)n mars till september 1997. Uppgifterna omfattar WPP:s kostnad (i genom- snitt 92 000 pund sterling), hyrestagarens k(cid:228)nda eller uppskattade kostnad (i genomsnitt 17 500 pund sterling), den uppskattade (cid:246)kningen av hyrestagarens vinst efter hyra (i genomsnitt 11 700 pund sterling) och hyrestagarens avkast- ning p(cid:229) investeringen (i genomsnitt 67 %). Den (18) Detta (cid:228)r f(cid:246)rsiktigt, eftersom avkastningskravet p(cid:229) de i F(cid:246)renade kungariket (cid:246)verstiger flesta investeringar 10 %. L 88/42 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning 31. 3. 1999 genomsnittliga vinst(cid:246)kningen j(cid:228)mf(cid:246)rs sedan med en ”normal” avkastning p(cid:229) 15 % p(cid:229) hyrestaga- rens investering, vilket leder till en genomsnittlig vinst p(cid:229) 9 100 pund sterling. Om WPP:s genom- snittliga kostnad i urvalet relateras till det fak- tiska genomsnittet leder det till en genomsnittlig ”uppv(cid:228)gande f(cid:246)rdel” f(cid:246)r hyrestagaren p(cid:229) 6 900 pund sterling per (cid:229)r. Om denna f(cid:246)rdel m(cid:228)ts (cid:246)ver en period p(cid:229) fem (cid:229)r, vilket f(cid:246)refaller rimligt, skulle detta inneb(cid:228)ra en vinst per fat som (cid:228)r f(cid:246)r- enlig med den som anges i tabell 3 nedan. (93) Resultatet av denna bed(cid:246)mning av prisskillnaden och de uppv(cid:228)gande f(cid:246)rdelarna visas i f(cid:246)jande tabell: Tabell 3 Prisskillnad och uppv(cid:228)gande f(cid:246)rdelar (i pund/fat) (cid:138)ret slutar den 26 februari 1990/1991 1991/1992 1992/1993 1993/1994 1994/1995 1995/1996 1996/1997 Prisskillnad ungef(cid:228)r 21 Hyressubvention ungef(cid:228)r Professionella tj(cid:228)nster ungef(cid:228)r Anskaffningsf(cid:246)rdelar ungef(cid:228)r Investeringar ungef(cid:228)r 9 6 3 27 11 7 3 31 15 9 3 0 32 15 9 3 1 Resultat ungef(cid:228)r (cid:159) 3 (cid:159) 6 (cid:159) 5 (cid:159) 3 34 16 10 10 3 5 36 17 10 11 7 9 40 19 10 12 10 11 (94) F(cid:246)rutom dessa kvantifierbara ”uppv(cid:228)gande f(cid:246)r- delar”, har Whitbread under vissa omst(cid:228)ndighe- ter som h(cid:228)nger samman med hyrestagarens per- sonliga eller aff(cid:228)rsm(cid:228)ssiga situation i flera hundra fall samtyckt till att l(cid:229)ta hyresavtal g(cid:229) tillbaka. I ett begr(cid:228)nsat antal fall har Whitbread g(cid:229)tt med p(cid:229) att s(cid:228)nka hyran (19). Dessa ”partner- skapsliknande” inslag och det faktum att den hyra som betalas (cid:228)r l(cid:228)gre (cid:228)n den f(cid:246)r icke-kon- trakterade lokaler ger st(cid:246)d (cid:229)t p(cid:229)st(cid:229)endet att kontrakterade hyrestagare har en annorlunda situation vad g(cid:228)ller risk och avkastning (cid:228)n fria f(cid:246)retag. II. R(cid:190)TTSLIG BED(cid:214)MNING A. ARTIKEL 85. 1 1. Den relevanta marknaden 1. 1 Den relevanta produktmarknaden (95) Den relevanta produktmarknaden omfattar i princip alla varor och tj(cid:228)nster som p(cid:229) grund av (19) 36 fall under perioden 1993–1995. 20 fall under det r(cid:228)kenskaps(cid:229)r som str(cid:228)ckte sig till februari 1997 med en genomsnittlig hyress(cid:228)nkning p(cid:229) 24 %. sina utm(cid:228)rkande egenskaper, sitt pris eller sin avsedda funktion av konsumenten uppfattas som n(cid:229)gorlunda utbytbara mot varandra (20). Som domstolen fastst(cid:228)llde i Delimitis-domen (21) skall ”den relevanta marknaden /…/ f(cid:246)r det f(cid:246)rsta fastst(cid:228)llas med h(cid:228)nsyn till arten av ekonomisk verksamhet, i detta fall (cid:246)lf(cid:246)rs(cid:228)ljning. Denna sker b(cid:229)de genom detaljhandeln och genom ser- veringsst(cid:228)llen. Ur konsumentens synpunkt skiljer sig den senare sektorn, som bland annat omfat- tar kafe´er (22) och restauranger, fr(cid:229)n detaljhan- deln p(cid:229) grund av att f(cid:246)rs(cid:228)ljningen i serverings- lokaler (cid:228)r f(cid:246)renad inte bara med ink(cid:246)p av en vara utan (cid:228)ven med ett tillhandah(cid:229)llande av tj(cid:228)nster och p(cid:229) grund av att konsumtionen av (cid:246)l i dessa lokaler inte huvudsakligen (cid:228)r beroende av ekonomiska (cid:246)verv(cid:228)ganden. Den speciella karakt(cid:228)r som f(cid:246)rs(cid:228)ljningen i dessa lokaler har bekr(cid:228)ftats av att bryggerierna har organiserat s(cid:228)rskilda f(cid:246)rs(cid:228)ljningssystem f(cid:246)r denna sektor som n(cid:246)dv(cid:228)ndigg(cid:246)r speciella installationer och av att de priser som till(cid:228)mpas inom den sektorn i (20) Domstolens dom av den 14 februari 1978 i m(cid:229)l 27/76, United Brands mot kommissionen, Rec. 1978, s. 207, punkt 12. (21) Domstolens dom av den 28 februari 1991 i m(cid:229)l C-234/89, Stergios Delimitis mot Henninger Br(cid:228)u, Rec. 1991, s. I-935, punkt 16. (22) I den tyska (r(cid:228)tteg(cid:229)ngsspr(cid:229)k) versionen av domen anv(cid:228)nds ”Schankwirtschaften”. Eftersom franska (cid:228)r arbetsspr(cid:229)k i domstolen anv(cid:228)nds i den franska versionen begreppet ”cafe´s”. begreppet 31. 3. 1999 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning L 88/43 allm(cid:228)nhet (cid:228)r h(cid:246)gre (cid:228)n de som g(cid:228)ller f(cid:246)r f(cid:246)rs(cid:228)lj- ning i detaljhandeln. ” (96) Med tanke p(cid:229) det s(cid:228)rskilda tillst(cid:229)ndssystemet i F(cid:246)renade kungariket m(cid:229)ste det klarg(cid:246)ras vilka delar av de tre olika klasserna av lokaler med utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd (sk(cid:228)l 22) som utg(cid:246)r den I relevanta ”pub- och restaurangmarknaden”. detta sammanhang h(cid:228)nvisas till punkt 43 i till- k(cid:228)nnagivandet om f(cid:246)rordningen, i vilket det fastst(cid:228)lls att ”begreppet ’lokaler lokaler f(cid:246)r f(cid:246)r- s(cid:228)ljning och konsumtion av drycker’ omfattar alla de lokaler med utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd som anv(cid:228)nds i detta syfte. Privata klubbar omfattas ocks(cid:229)”. Detta (cid:228)r rimligt, eftersom alla dessa lokaler, (cid:228)ven dem med begr(cid:228)nsat utsk(cid:228)nknings- tillst(cid:229)nd, har det gemensamt att dryckerna k(cid:246)ps f(cid:246)r att konsumeras p(cid:229) plats och att det f(cid:246)rekom- mer ett betydande inslag av service. Kommissio- nen erk(cid:228)nner att (cid:246)lpriset p(cid:229) klubbar (cid:228)r l(cid:228)gre (cid:228)n det pris som beg(cid:228)rs i pubar och att (cid:246)lpriset p(cid:229) klubbar i december 1994 uppgick till 82–83 % av priset i pubar (23). Detta (cid:229)terspeglar dock i stor utstr(cid:228)ckning det faktum att dessa klubbar bedriver sin verksamhet utan vinstsyfte. Priset i klubbarna (cid:228)r p(cid:229) grund av serviceinslaget fort- farande h(cid:246)gre (cid:228)n priset p(cid:229) (cid:246)l i livsmedelsaff(cid:228)rer- na. Dessutom (cid:228)r det s(cid:228)rskilda distributionssys- temet detsamma f(cid:246)r alla inr(cid:228)ttningar med utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd, d(cid:228)ribland klubbar. De s(cid:228)r- skilda anordningarna f(cid:246)r servering av fat(cid:246)l, bryggeriets listpriser f(cid:246)r (cid:246)l och f(cid:246)rekomsten av l(cid:229)nekontrakt har de alla gemensamt. (97) Av detta f(cid:246)ljer att referensmarknaden utg(cid:246)rs av marknaden f(cid:246)r distribution av (cid:246)l p(cid:229) lokal f(cid:246)r f(cid:246)rs(cid:228)ljning och konsumtion av drycker (samtliga lokaler med utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd). Som konsta- teras i Delimitis-domen (24) p(cid:229)verkas inte denna slutsats av det faktum att det f(cid:246)rekommer en viss (cid:246)verlappning mellan f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen med respektive utan utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd, n(cid:228)mligen s(cid:229) till vida att f(cid:246)rs(cid:228)ljning i detaljhandeln g(cid:246)r det m(cid:246)jligt f(cid:246)r nya konkurrenter att g(cid:246)ra sina m(cid:228)r- ken k(cid:228)nda och att utnyttja sitt anseende f(cid:246)r att f(cid:229) tilltr(cid:228)de till den marknad som utg(cid:246)rs av loka- ler f(cid:246)r f(cid:246)rs(cid:228)ljning och konsumtion av drycker. 1. 2 Den relevanta geografiska marknaden (98) De objektiva konkurrensm(cid:228)ssiga utbuds- och efterfr(cid:229)gef(cid:246)rh(cid:229)llandena f(cid:246)r leverans av (cid:246)l till lokaler med utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd varierar avse- v(cid:228)rt i de olika delarna av gemenskapen. Som (23) Utdrag fr(cid:229)n Stats MR:s studie av detaljistpriser, vilka ett inhemskt bryggeri skickat till OFT. (24) Delimitis-domen, se fotnot 21, punkt 17. domstolen konstaterar i punkt 18 i Delimitis-do- men ing(cid:229)s de flesta (cid:246)lleveransavtalen p(cid:229) natio- nell niv(cid:229). Av detta f(cid:246)ljer att n(cid:228)r gemenskapens konkurrensregler till(cid:228)mpas p(cid:229) avtalet, skall h(cid:228)n- syn tas till marknaden i F(cid:246)renade kungariket f(cid:246)r (cid:246)ldistribution i lokaler avsedda f(cid:246)r f(cid:246)rs(cid:228)ljning och konsumtion av drycker. (99) Marknaden i F(cid:246)renade kungariket skiljer sig ocks(cid:229) fr(cid:229)n (cid:246)lmarknaden i andra medlemsstater med tanke p(cid:229) lagarna (sk(cid:228)l 15), den h(cid:246)ga kon- sumtionen av fat(cid:246)l (sk(cid:228)l 18), f(cid:246)rekomsten av pubf(cid:246)rvaltningsbolag (sk(cid:228)l 21), best(cid:228)mmelserna om tillst(cid:229)nd f(cid:246)r pubar (sk(cid:228)len 22 och 23) och bredden som erbjuds (sk(cid:228)l 42). (cid:246)lsortiment det p(cid:229) 2. Avtal mellan f(cid:246)retag (100) Whitbread och hyrestagarna (cid:228)r f(cid:246)retag enligt artikel 85. 1. (101) De enskilda hyresavtalen mellan Whitbread och var och en av dess hyrestagare, vilkas utform- ning liknar de standardavtal som beskrivs ovan, (cid:228)r avtal enligt artikel 85. 1. 3. De viktigaste begr(cid:228)nsningarnas h(cid:228)m- mande inverkan p(cid:229) konkurrensen 3. 1 Beskrivning av de viktigaste begr(cid:228)nsning- arnas beskaffenhet och karakt(cid:228)r (102) S(cid:229)dana (cid:246)lleveransavtal som hyresavtalen be- skrivs i allm(cid:228)nhet genom att h(cid:228)nvisa till skyldig- heten att g(cid:246)ra ink(cid:246)p hos vissa utvalda leverant(cid:246)- rer vilken i regel kombineras med en skyldighet att inte konkurrera (25). Dessa klausuler formule- ras i avtalet p(cid:229) f(cid:246)ljande vis (sk(cid:228)len 42–43 ovan): som utsetts av en leverant(cid:246)r — Hyrestagaren (cid:228)r skyldig att av Whitbread eller av Whitbread och inte fr(cid:229)n n(cid:229)gon annan person eller n(cid:229)got annat f(cid:246)retag k(cid:246)pa de angivna (cid:246)lsorter (med undantag f(cid:246)r g(cid:228)st(cid:246)lsklausulen) som denne beg(cid:228)r f(cid:246)r f(cid:246)rs(cid:228)ljning p(cid:229) lokalen. I praktiken har bryggeriet r(cid:228)tt att l(cid:228)gga till, byta ut eller ta bort m(cid:228)rken av angiven typ i f(cid:246)retagets prislista (skyldighet att g(cid:246)ra ink(cid:246)p hos vissa utvalda leverant(cid:246)rer). (25) Delimitis-domen, se fotnot 21, punkt 10. L 88/44 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning 31. 3. 1999 — Hyrestagaren f(cid:229)r inte s(cid:228)lja eller utbjuda till f(cid:246)rs(cid:228)ljning i lokalen eller ta in i lokalen i syfte att s(cid:228)lja i denna lokal a) n(cid:229)gra (cid:246)lsorter som (cid:228)r av samma typ som ett angivet (cid:246)l men som inte levererats av Whitbread eller en leverant(cid:246)r som utsetts av Whitbread, eller b) n(cid:229)gra andra (cid:246)lsorter, om det inte handlar om ett (cid:246)l som s(cid:228)ljs i flaskor, burkar eller andra sm(cid:229) f(cid:246)rpackningar eller ett fat(cid:246)l som det (cid:228)r brukligt att s(cid:228)lja fr(cid:229)n fat eller n(cid:246)dv(cid:228)n- digt f(cid:246)r att tillfredsst(cid:228)lla en tillr(cid:228)cklig efter- fr(cid:229)gan fr(cid:229)n kunderna (skyldighet att inte konkurrera). (107) I m(cid:229)let Brasserie De Haecht mot Wilkin (27) fast- st(cid:228)llde domstolen att effekterna av ett (cid:246)lleve- ransavtal m(cid:229)ste bed(cid:246)mas med h(cid:228)nsyn till det ekonomiska och r(cid:228)ttsliga sammanhang i vilket de (cid:228)ger rum och d(cid:228)r de skulle kunna samverka med andra och f(cid:229) en sammanlagd effekt p(cid:229) kon- kurrensen. Det (cid:228)r d(cid:228)rf(cid:246)r n(cid:246)dv(cid:228)ndigt att som ett f(cid:246)rsta steg bed(cid:246)ma sammanlagda effekten av alla n(cid:228)tverk i F(cid:246)renade kungariket. Det f(cid:246)ljer dock (cid:228)ven av domen att den sammanlagda effek- ten av flera liknande avtal utg(cid:246)r en faktor bland flera andra vid bed(cid:246)mningen av huruvida kon- kurrensen f(cid:246)rhindrats, begr(cid:228)nsats eller snedvri- dits (28). (103) Det b(cid:246)r p(cid:229)pekas att bortsett fr(cid:229)n den uttryckliga skyldigheten att inte konkurrera vad g(cid:228)ller vissa angivna (cid:246)lsorter, (cid:228)r skyldigheten att g(cid:246)ra ink(cid:246)p hos vissa utvalda leverant(cid:246)rer formulerad p(cid:229) ett s(cid:229)dant s(cid:228)tt att den redan implicit inneb(cid:228)r en skyldighet att inte konkurrera genom att det h(cid:228)nvisas till den allm(cid:228)nna formuleringen ”de angivna (cid:246)lsorter”. (104) Till f(cid:246)ljd av skyldigheten att g(cid:246)ra ink(cid:246)p hos vissa utvalda leverant(cid:246)rer (cid:228)r hyrestagarna hind- rade fr(cid:229)n att acceptera erbjudanden om att k(cid:246)pa kontrakterade varor fr(cid:229)n andra leverant(cid:246)rer. Konkurrens om hyrestagarna mellan bryggeriet och andra (cid:246)lgrossister som erbjuder samma m(cid:228)r- ken f(cid:246)rhindras helt (f(cid:246)rbud mot konkurrens med samma m(cid:228)rke). (105) Den uttryckliga och underf(cid:246)rst(cid:229)dda skyldigheten inte konkurrera vad g(cid:228)ller vissa angivna att (cid:246)lsorter, det vill s(cid:228)ga f(cid:246)rbudet f(cid:246)r hyrestagarna att k(cid:246)pa andra m(cid:228)rken av angivna typer fr(cid:229)n andra (cid:246)lproducenter begr(cid:228)nsar konkurrensen mellan olika m(cid:228)rken. De best(cid:228)mmelser i kon- traktet som g(cid:228)ller k(cid:246)p av icke angivna sorter inneb(cid:228)r vissa administrativa hinder f(cid:246)r hyres- tagarna men hindrar dem inte ifr(cid:229)n att erbjuda s(cid:229)dana andra icke angivna sorter i sina lokaler. f(cid:246)ljaktligen inte Dessa best(cid:228)mmelser n(cid:229)gon begr(cid:228)nsning av konkurrensen. inneb(cid:228)r 3. 2 Begr(cid:228)nsande effekt 3. 2. 1 Sammanlagd effekt av flera liknande n(cid:228)t- verk (108) Syftet med denna bed(cid:246)mning (cid:228)r att m(cid:228)ta den grad av avsk(cid:228)rmning av utsk(cid:228)nkningsmarknaden i F(cid:246)renade kungariket som (cid:228)r f(cid:246)ljden av den sammanlagda effekten av alla bryggeriers n(cid:228)t- verk. P(cid:229) s(cid:229) vis m(cid:228)ts hur stora hindren (cid:228)r f(cid:246)r andra, inhemska eller utl(cid:228)ndska, (cid:246)lproducenter att sj(cid:228)lvst(cid:228)ndigt ta sig in p(cid:229) utsk(cid:228)nkningsmark- naden. Bed(cid:246)mningen syftar med andra ord till att ta reda p(cid:229) hur stora m(cid:246)jligheter dessa andra bryggerier har att n(cid:229) den slutliga konsumenten under konkurrensm(cid:228)ssiga f(cid:246)rh(cid:229)llanden (29), vilka sj(cid:228)lvst(cid:228)ndigt definieras av bryggeriet i fr(cid:229)ga. (109) Eftersom Whitbread anm(cid:228)lde hyresavtalen f(cid:246)r att f(cid:229) ett undantag att g(cid:228)lla fr(cid:229)n och med den dag avtalen ingicks, m(cid:229)ste dessutom denna bed(cid:246)mning str(cid:228)cka sig tillbaka till 1990, det (cid:229)r d(cid:229) 20-(cid:229)rsavtalet inf(cid:246)rdes. (110) Den avsk(cid:228)rmning som (cid:228)r f(cid:246)ljden av bryggerier- nas n(cid:228)tverk har olika former. F(cid:246)r det f(cid:246)rsta f(cid:246)re- kommer en vertikal integrering av brittiska bryg- gerier ned till detaljistledet. Denna vertikala integrering sker i form av f(cid:246)rvaltade pubar och kontrakterade pubar. F(cid:246)r det andra omfattar n(cid:228)tverket (cid:228)ven ”vertikala begr(cid:228)nsningar” p(cid:229) tv(cid:229) (106) Efter att ha identifierat karakt(cid:228)ren i den begr(cid:228)nsning av konkurrensen som bryggeriets n(cid:228)tverk av hyresavtal lett till m(cid:229)ste de begr(cid:228)n- sande effekterna p(cid:229) detaljister och leverant(cid:246)rer p(cid:229) den relevanta marknaden p(cid:229)visas (26). (26) Se (cid:228)ven punkt 13 i Delimitis-domen: ”(cid:190)ven om s(cid:229)dana avtal inte har till syfte att begr(cid:228)nsa konkurrensen i den mening som avses i artikel 85. 1, m(cid:229)ste det dock pr(cid:246)vas om de har resultat att hindra, begr(cid:228)nsa eller snedvrida konkurrensen. ” till (27) Domstolens dom av den 12 december 1967 i m(cid:229)l 23/67, Brasserie De Haecht mot Wilkin-Janssen, Rec. 1967, s. 407. (28) Delimitis-domen, se fotnot 21, punkt 14. (29) N(cid:228)r det g(cid:228)ller konkurrenspolitik (cid:228)r de viktigaste para- metrarna de s(cid:229) kallade ”above the line”- parametrarna, som till exempel den (cid:246)vergripande positioneringen av (inklusive priss(cid:228)ttning) och allm(cid:228)n marknads- m(cid:228)rket f(cid:246)ringspolicy annonsering, (reklamkoncept, nationell kampanjer), till skillnad fr(cid:229)n ”below the line”-paramet- rarna, vilka har mer att g(cid:246)ra med marknadsf(cid:246)ring som (cid:228)r kopplad till ett visst f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)lle. 31. 3. 1999 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning L 88/45 niv(cid:229)er. Antingen direkt med f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen p(cid:229) detaljistniv(cid:229) genom l(cid:229)nekontrakt eller p(cid:229) grossistniv(cid:229) genom ”bindande” leveransavtal, det vill s(cid:228)ga avtal som inneb(cid:228)r en skyldighet att g(cid:246)ra ink(cid:246)p hos en viss leverant(cid:246)r, skyldighet att g(cid:246)ra ink(cid:246)p av en viss l(cid:228)gsta volym, skyldighet att ha viss vara i lager och s(cid:229) vidare med ”tradi- tionella” grossister, pubf(cid:246)retag utan egen bryg- geriverksamhet eller andra bryggerier i egenskap av grossister. (111) Av tabell 2 (sk(cid:228)l 23) framg(cid:229)r att f(cid:246)rs(cid:228)ljningen p(cid:229) pubar som kontrakterades eller f(cid:246)rvaltades av bryggerier under 1985 utgjorde ungef(cid:228)r 55 % av f(cid:246)rs(cid:228)ljningen p(cid:229) utsk(cid:228)nkningsmarknaden. L(cid:229)nekontrakt utgjorde samma (cid:229)r ytterligare 22 % av denna marknad. Eftersom det endast hade f(cid:246)rekommit sm(cid:228)rre f(cid:246)r(cid:228)ndringar av situa- tionen p(cid:229) den brittiska (cid:246)lutsk(cid:228)nkningsmark- naden innan lagarna inf(cid:246)rdes, anses uppgifterna fr(cid:229)n 1985 vara representativa f(cid:246)r (cid:229)tminstone (cid:229)ren 1985–1989. Lagarna var 1990 (cid:228)nnu inte helt inf(cid:246)rda, s(cid:229) (cid:228)ven om situationen hade b(cid:246)rjat f(cid:246)r(cid:228)ndras j(cid:228)mf(cid:246)rt med f(cid:246)reg(cid:229)ende (cid:229)r skedde uppskattningsvis ungef(cid:228)r 70 % av (cid:246)lkonsumtio- nen p(cid:229) den brittiska utsk(cid:228)nkningsmarknaden p(cid:229) kontrakterade f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen. (112) (cid:138)r 1997, vilket (cid:228)r det sista (cid:229)ret f(cid:246)r vilket denna typ av uppgifter f(cid:246)religger, stod f(cid:246)rs(cid:228)ljningen vid pubar som kontrakteras eller f(cid:246)rvaltas av bryg- gerier f(cid:246)r 27,2 % av den s(cid:229)lda volymen. L(cid:229)ne- kontrakten st(cid:229)r f(cid:246)r 18,1 %. En obest(cid:228)md andel av den volym som s(cid:228)ljs p(cid:229) pubar med l(cid:229)nekon- trakt levereras inte till f(cid:246)ljd av ett r(cid:228)ttsligt bin- dande (cid:229)tagande fr(cid:229)n detaljistens sida att k(cid:246)pa denna (se sk(cid:228)l 25) (30), men det (cid:228)r troligt att det bindande (cid:229)tagandet omfattar minst 10 % av volymen p(cid:229) utsk(cid:228)nkningsmarknaden. Slutsatsen m(cid:229)ste s(cid:229)le- des bli att de brittiska bryggierna genom kon- trakt knyter h(cid:246)gst 45,3 % till sig (men mer tro- ligt (cid:229)tminstone 37 %). Denna oms(cid:228)ttningsvolym p(cid:229) den brittiska utsk(cid:228)nkningsmarknaden ger inga direkta m(cid:246)jligheter till sj(cid:228)lvst(cid:228)ndigt tilltr(cid:228)de till detaljistledet f(cid:246)r andra bryggerier. volym fr(cid:229)n ett visst bryggeri (113) Det har h(cid:228)vdats att eftersom lagarna gjorde det l(cid:229)nekontrakt med tre m(cid:246)jligt att avsluta ett (30) Det kan inte f(cid:246)rnekas att det finns en inneboende kopp- ling mellan den volym som stipuleras i l(cid:229)nekontraktet och den volym som faktiskt k(cid:246)ps in. Det b(cid:228)sta beviset p(cid:229) denna koppling (cid:228)r att bryggerierna inte f(cid:246)rm(cid:229)r skilja p(cid:229) dessa b(cid:229)da i sin interna bokf(cid:246)ring. m(cid:229)naders varsel, l(cid:228)ngre anses som ett tilltr(cid:228)deshinder. skall s(cid:229)dana kontrakt inte (114) Kommissionen godtar argumentet att sj(cid:228)lvst(cid:228)n- digt tilltr(cid:228)de till de ifr(cid:229)gavarande f(cid:246)rs(cid:228)ljnings- st(cid:228)llena med l(cid:229)nekontrakt inte alltid f(cid:246)rhindras, eftersom det f(cid:246)rekommer ett obest(cid:228)mt antal avtal i vilka ink(cid:246)pen inte begr(cid:228)nsas till en viss leverant(cid:246)r (31). N(cid:228)r det g(cid:228)ller den volym som omfattas av denna typ av kontrakt (cid:228)r dock m(cid:246)j- ligheterna f(cid:246)r andra bryggerier att n(cid:229) den slut- liga konsumenten under konkurrensm(cid:228)ssiga f(cid:246)r- h(cid:229)llanden, vilka sj(cid:228)lvst(cid:228)ndigt definieras av bryg- geriet i fr(cid:229)ga, begr(cid:228)nsade. (115) Kommissionen erk(cid:228)nner ocks(cid:229) att det genom lagarna (cid:228)r l(cid:228)ttare att avsluta ett l(cid:229)nekontrakt. Den genomsnittliga l(cid:246)ptiden p(cid:229) fyra (cid:229)r antyder dock att kontraktsf(cid:246)rh(cid:229)llandet inte (cid:228)r av tillf(cid:228)l- ligt slag. Dessutom m(cid:229)ste ett bryggeri som (cid:246)ns- kar ta sig in sj(cid:228)lvst(cid:228)ndigt p(cid:229) en lokal med l(cid:229)ne- kontrakt erbjuda finansiering till den person som driver puben s(cid:229) att denne kan betala till- baka det f(cid:246)rsta l(cid:229)net (vilket troligast sker genom l(cid:229)nekontrakt). Konkurrensen mellan ett nytt s(cid:229)dana bryggerier begr(cid:228)nsas s(cid:229)ledes inte till (cid:246)lets kvalitet eller (direkta) pris, utan de andra bryg- gerierna m(cid:229)ste ocks(cid:229) erbjuda l(cid:229)nekontrakt. Dessutom b(cid:246)r det p(cid:229)pekas att ett s(cid:229)dant sj(cid:228)lv- st(cid:228)ndigt intr(cid:228)de i en lokal med l(cid:229)nekontrakt bara skulle vara meningsfullt f(cid:246)r ett bryggeri som kan erbjuda alla eller de flesta av de (cid:246)lsor- ter som en pubdetaljist i vanliga fall erbjuder all- m(cid:228)nheten, eftersom den totala finansieringskost- naden annars skulle beh(cid:246)va tj(cid:228)nas in genom f(cid:246)r- s(cid:228)ljning av endast ett (cid:246)lm(cid:228)rke (eller ett litet antal (cid:246)lm(cid:228)rken). (116) Det ifr(cid:229)gas(cid:228)tts inte att den kontrakterade voly- men fortfarande g(cid:246)r det m(cid:246)jligt f(cid:246)r andra bryg- gerier att f(cid:229) indirekt tilltr(cid:228)de i den m(cid:229)n det kon- trakterande bryggeriet/den kontrakterande gros- sisten (cid:228)r beredd att fr(cid:229)n andra bryggerier till sina kontrakterade f(cid:246)rs(cid:228)ljnings- st(cid:228)llen. I bed(cid:246)mningen av hur avsk(cid:228)rmad mark- naden (cid:228)r fokuseras det emellertid p(cid:229) m(cid:246)jlighe- terna till sj(cid:228)lvst(cid:228)ndigt tilltr(cid:228)de f(cid:246)r andra brygge- rier, vilket helt klart resultatet av ”horisontellt” samarbete mellan konkurrenter. leverera (cid:246)l inte blir (31) Detta tilltr(cid:228)de kan dock i praktiken f(cid:246)rhindras genom flera olika dylika l(cid:229)nekontrakt. L 88/46 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning 31. 3. 1999 S(cid:229)dant samarbete kan begr(cid:228)nsa konkurrensen mellan olika m(cid:228)rken mellan de olika bryggeri- erna i fr(cid:229)ga och det kontrakterande bryggeriet kommer endast att till(cid:229)ta ett annat bryggeris (cid:246)l p(cid:229) sina f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen om det (cid:228)r i det kon- trakterande bryggeriets intresse. (117) Ut(cid:246)ver den direkta (f(cid:246)rvaltade och uthyrda pubar samt l(cid:229)nekontrakt) kontrakteringen av f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen fr(cid:229)n brittiska bryggeriers sida, m(cid:229)ste de 19,7 % ((cid:229)r 1997) som g(cid:229)r genom pub- f(cid:246)retag utan egen bryggeriverksamhet och deras kontrakterade och f(cid:246)rvaltade pubar omn(cid:228)mnas. Det uppskattas att ungef(cid:228)r 13 % omfattas av ”bindande” leveransavtal mellan pubf(cid:246)retag och f(cid:246)rs(cid:228)lj- bryggerier. Detta procenttal omfattar ningsvolymen f(cid:246)r Inntrepreneur Pub Company Limited, Spring Estates Limited och Allied Domecq Retailing, som alla var tvungna att under 1997 (32) g(cid:246)ra n(cid:228)stan alla sina (cid:246)link(cid:246)p fr(cid:229)n ett nationellt bryggeri. De fyra nationella bryggeriernas uppskattningar av hur stora de kontraktsbundna leveranserna till andra pubf(cid:246)- retag (cid:228)r ing(cid:229)r ocks(cid:229). (118) Det kan s(cid:229)ledes konstateras att h(cid:246)gst ungef(cid:228)r 58 % (men troligast minst 50 %) av f(cid:246)rs(cid:228)ljnings- volymen p(cid:229) den brittiska utsk(cid:228)nkningsmark- naden under 1997 fortfarande var kopplat till bindande kontrakt med bryggerierna. F(cid:246)ljaktli- gen har de brittiska bryggeriernas olika bin- dande avtal sedan 1990 haft en betydande effekt p(cid:229) m(cid:246)jligheterna att f(cid:229) sj(cid:228)lvst(cid:228)ndigt tilltr(cid:228)de till den brittiska utsk(cid:228)nkningsmarknaden. 3. 2. 2 Andra faktorer (119) Domstolen h(cid:228)vdade ocks(cid:229) att effekten av n(cid:228)tver- ket av exklusiva ink(cid:246)psavtal endast (cid:228)r en faktor bland andra i det ekonomiska och r(cid:228)ttsliga sam- manhang i vilket ett avtal skall bed(cid:246)mas, vilket senast bekr(cid:228)ftades i den ovann(cid:228)mnda Delimitis- domen. De andra faktorer som m(cid:229)ste beaktas (cid:228)r i f(cid:246)rsta hand de som (cid:228)ven h(cid:228)nger samman med m(cid:246)jligheter till tilltr(cid:228)de och i andra hand kon- kurrensf(cid:246)rh(cid:229)llandena p(cid:229) den ber(cid:246)rda mark- naden. 3. 2. 2. 1 M (cid:246) j l i g h e t e r t i l l t i l l t r (cid:228) d e (120) I punkt 21 i Delimitis-domen h(cid:228)nvisas till de ”verkliga, konkreta m(cid:246)jligheterna f(cid:246)r en ny kon- kurrent att inlemmas i avtalsn(cid:228)tet genom att k(cid:246)pa ett bryggeri som redan (cid:228)r etablerat p(cid:229) marknaden med hela dess kedja av f(cid:246)rs(cid:228)lnings- st(cid:228)llen eller att kringg(cid:229) avtalsn(cid:228)tet genom att (cid:246)ppna nya serveringsst(cid:228)llen. D(cid:228)rvid skall h(cid:228)nsyn tas till r(cid:228)ttsliga f(cid:246)reskrifter och avtal om f(cid:246)rv(cid:228)rv av bolag och etablering av f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen samt det minsta antal f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen som kr(cid:228)vs f(cid:246)r att ett distributionssystem skall vara l(cid:246)nsamt. F(cid:246)rekomsten av (cid:246)lgrossister som inte (cid:228)r knutna till aktiva producenter p(cid:229) marknaden (cid:228)r ocks(cid:229) en faktor som kan underl(cid:228)tta tilltr(cid:228)det till marknaden f(cid:246)r en ny producent, d(cid:229) denne f(cid:246)r distribution av sitt eget (cid:246)l kan anv(cid:228)nda de f(cid:246)rs(cid:228)ljningskanaler som anv(cid:228)nds av dessa gros- sister. ” (121) Det (cid:228)r inte l(cid:228)tt att (cid:246)ppna ett betydande antal nya pubar inom loppet av n(cid:229)gra (cid:229)r med tanke p(cid:229) tillst(cid:229)ndslagarna (se sk(cid:228)l 33). (cid:190)ven om det i brittiska pubar f(cid:246)rekommer en aktiv handel och betydande antal pubar har s(cid:229)lts i enskilda uppg(cid:246)relser, m(cid:229)ste det dessutom p(cid:229)pekas att den investering som skulle beh(cid:246)va g(cid:246)ras av en ny konkurrent f(cid:246)r att f(cid:246)rv(cid:228)rva ett n(cid:228)tverk av f(cid:246)r- s(cid:228)ljningsst(cid:228)llen eller f(cid:246)r att (cid:246)ppna nya pubar (cid:228)r avsev(cid:228)rd (33) och skulle i sj(cid:228)lva verket inneb(cid:228)ra en omorientering fr(cid:229)n att vara ett bryggeri till att (cid:228)ven vara en brittisk detaljist. F(cid:246)r att kunna tillhandah(cid:229)lla alla de olika sorters (cid:246)l som ett f(cid:246)r- s(cid:228)ljningsst(cid:228)lle kunna erbjuda skulle detta dessutom kr(cid:228)va ytterligare horisontella kopplingar till andra brittiska bryg- gerier, eftersom nya konkurrenter (och s(cid:228)rskilt tenderar att kunna utl(cid:228)ndska konkurrenter) erbjuda enskilda m(cid:228)rken snarare (cid:228)n alla de (cid:246)lm(cid:228)rken som (cid:228)r vanliga i F(cid:246)renade kungariket. detaljistledet m(cid:229)ste i (122) Direkta uppk(cid:246)p av brittiska bryggerier (och deras kontrakterade pubar) fr(cid:229)n utl(cid:228)ndska bryg- geriers sida har f(cid:246)rekommit vid n(cid:229)gra tillf(cid:228)llen de senaste (cid:229)ren, men i de flesta fall har det utl(cid:228)ndska bryggeriet sedan s(cid:229)lt sitt innehav igen (det nederl(cid:228)ndska bryggeriet Grolsch innehav i (32) Inntrepreneurs och Springs avtal om exklusiva leveranser l(cid:246)pte ut den 28 mars 1998 och Allied Domecqs avtal l(cid:246)pte ut den 12 december 1997. (33) Det genomsnittliga f(cid:246)rs(cid:228)ljningspriset p(cid:229) en privat brittisk pub uppg(cid:229)r till ungef(cid:228)r 200 000 pund sterling (k(cid:228)lla: Fleurets). 31. 3. 1999 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning L 88/47 Ruddles och det australiensiska bryggeriet Fos- ters innehav i Courage). (123) Den relativt begr(cid:228)nsade roll som ”traditionella” grossister har n(cid:228)r det g(cid:228)ller (cid:246)ldistribution i F(cid:246)r- enade kungariket (sk(cid:228)l 20) g(cid:246)r det sv(cid:229)rt f(cid:246)r ett utl(cid:228)ndskt bryggeri eller ett nytt bryggeri att sj(cid:228)lvst(cid:228)ndigt ta sig in p(cid:229) marknaden. (124) I de flesta fall l(cid:229)ter d(cid:228)rf(cid:246)r utl(cid:228)ndska bryggerier ett st(cid:246)rre brittiskt bryggeri brygga och distri- buera deras produkt p(cid:229) licens i F(cid:246)renade kunga- riket, vilket ger dem tilltr(cid:228)de till deras pubar och till deras distributionskanaler till fria pubar. Under s(cid:229)dana omst(cid:228)ndigheter kommer det brit- tiska bryggeriet att ha ett starkt inflytande p(cid:229) positioneringen och marknadsf(cid:246)ringen (reklam) av det utl(cid:228)ndska bryggeriets m(cid:228)rke. (125) Kommissionen godtar argumentet att den (cid:246)kade f(cid:246)rs(cid:228)ljningsvolymen p(cid:229) s(cid:229)dana f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)l- len i detaljistledet som drivs av pubf(cid:246)retag som inte har egen bryggeriverksamhet (cid:229)tminstone teoretiskt g(cid:246)r att andra bryggerier har m(cid:246)jlighet att n(cid:229) konsumenterna p(cid:229) den brittiska utsk(cid:228)nk- ningsmarknaden. Det (cid:228)r verkligen mycket l(cid:228)ttare f(cid:246)r en nykomling p(cid:229) marknaden att tr(cid:228)ffa avtal med ett pubf(cid:246)retag, (cid:228)ven om nykomlingen endast har ett m(cid:228)rke, och p(cid:229) s(cid:229) s(cid:228)tt f(cid:229) tillg(cid:229)ng till alla pubar i det n(cid:228)tverket j(cid:228)mf(cid:246)rt med att tr(cid:228)ffa avtal med enskilda f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen. Som p(cid:229)pekas ovan i sk(cid:228)l 117 kan den konkreta (cid:246)ppningen av detta marknadssegment dock inte exakt uppskattas. Ett bryggeri som (cid:246)nskar leve- rera (cid:246)l till ett pubf(cid:246)retag som saknar egna distri- butionskanaler m(cid:229)ste dessutom sj(cid:228)lv organisera distributionen (se (cid:228)ven sk(cid:228)len 21 och 30). 3. 2. 2. 2 K o n k u r r e n s f (cid:246) r h (cid:229) l l a n d e n a p (cid:229) m a r k n a d e n (34) (126) Bryggeribranschen i F(cid:246)renade kungariket har genomg(cid:229)tt en koncentrationsprocess (sk(cid:228)l 19). Dessutom f(cid:246)rv(cid:228)ntas den totala efterfr(cid:229)gan p(cid:229) (cid:246)l forts(cid:228)tta minska eller i b(cid:228)sta fall f(cid:246)rbli of(cid:246)r(cid:228)nd- rad, vilket (cid:228)ven g(cid:228)ller utsk(cid:228)nkningsmarkaden (sk(cid:228)l 16). Vidare g(cid:246)r de allt h(cid:246)gre reklamkost- nader som kr(cid:228)vs f(cid:246)r att saluf(cid:246)ra ett m(cid:228)rke (vilka utg(cid:246)r en s(cid:229) kallad sunk cost) att incitamenten f(cid:246)r utl(cid:228)ndska bryggerier att ta sig in p(cid:229) mark- naden med hj(cid:228)lp av licensavtal (cid:246)kar. Slutligen (cid:228)r m(cid:246)jligheten att bygga vidare p(cid:229) ett gott anse- ende p(cid:229) marknaden f(cid:246)r (cid:246)l som s(cid:228)ljs p(cid:229) f(cid:246)rs(cid:228)lj- ningsst(cid:228)llen utan utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd f(cid:246)r att p(cid:229) s(cid:229) s(cid:228)tt f(cid:229) tilltr(cid:228)de till utsk(cid:228)nkningsmarknaden mer begr(cid:228)nsade p(cid:229) den brittiska marknaden j(cid:228)mf(cid:246)rt med de flesta andra europeiska l(cid:228)nder- na, eftersom den f(cid:246)ra marknaden endast motsva- rar 27 % av den totala (cid:246)lf(cid:246)rs(cid:228)ljningen (sk(cid:228)l 16). 3. 3 Slutsats om det f(cid:246)rsta Delimitis-testet (127) Det kan f(cid:246)ljaktligen konstateras att den gransk- ning av alla bindande kontrakt, vilka bland annat omfattar ing(cid:229)ngna (cid:246)lleveransavtal (utan att granskningen begr(cid:228)nsas till dessa), och av de andra faktorer som (cid:228)r relevanta f(cid:246)r den ekono- miska och r(cid:228)ttsliga situationen p(cid:229) den brittiska utsk(cid:228)nkningsmarknaden, visar att bryggeriernas bindande kontrakt 1990 innebar och (cid:228)n idag, s(cid:229)vitt framg(cid:229)r av senaste tillg(cid:228)ngliga uppgifter, sammantaget inneb(cid:228)r att sj(cid:228)lvst(cid:228)ndigt tilltr(cid:228)de till den marknaden avsev(cid:228)rt f(cid:246)rhindras f(cid:246)r nya nationella och utl(cid:228)ndska konkurrenter. 3. 4 Betydande bidrag (128) Det (cid:228)r nu n(cid:246)dv(cid:228)ndigt att, s(cid:229) som domstolen fastst(cid:228)llde i punkt 24 i Delimitis-domen, bed(cid:246)ma ”i vad m(cid:229)n de avtal som ing(cid:229)tts av det ber(cid:246)rda bryggeriet bidrar till den kumulativa verkan i det h(cid:228)nseendet av alla liknande avtal som kon- staterats p(cid:229) den marknaden. Enligt de gemen- skapsr(cid:228)ttsliga konkurrensreglerna skall ansvaret f(cid:246)r en s(cid:229)dan marknadsavst(cid:228)ngningsverkan till- r(cid:228)knas de bryggerier som i v(cid:228)sentlig m(cid:229)n bidrar till denna verkan. (cid:214)lleveransavtal som ing(cid:229)tts av bryggerier vars bidrag till den kumulativa ver- kan (cid:228)r obetydligt faller d(cid:228)rf(cid:246)r inte under f(cid:246)r- budet i artikel 85. 1”. N(cid:228)r omfattningen av det bidrag som bryggeriet i detta fall Whitbread, gjorde skall bed(cid:246)mas, m(cid:229)ste brygge- riets sammanlagda n(cid:228)tverk bed(cid:246)mas. Det n(cid:228)tver- ket omfattar bland annat, men inte uteslutande, den skyldighet att k(cid:246)pa enbart av Whitbread och den skyldighet att inte konkurrera som f(cid:246)l- jer av hyresavtalen. Med andra ord (cid:228)r det n(cid:228)t- verket som enligt Delimitis-domen ”m(cid:229)ste /…/ i v(cid:228)sentlig m(cid:229)n bidra till den avsk(cid:228)rmningsverkan i sitt ekonomiska och som hela antalet avtal r(cid:228)ttsliga sammanhang har. ” (35) fr(cid:229)ga, i (129) N(cid:228)r detta g(cid:246)rs kommer Whitbread och dess n(cid:228)t- verk som helhet att beaktas. Om n(cid:228)tverket (34) Se (cid:228)ven punkt 22 i Delimitis-domen. (35) N(cid:228)st sista meningen i punkt 1 i domslutet. L 88/48 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning 31. 3. 1999 befinnes ha en begr(cid:228)nsande effekt g(cid:228)ller det alla dess delar i lika h(cid:246)g grad (36). 3. 4. 1 Tillk(cid:228)nnagivandet om sm(cid:229) bryggerier (37) (130) Whitbread (cid:228)r helt klart inget ”litet bryggeri” s(cid:229) som det definieras i tillk(cid:228)nnagivandet, eftersom det producerar mer (cid:228)n 200 000 hektoliter, har en andel p(cid:229) mer (cid:228)n 1 % av den brittiska mark- naden f(cid:246)r (cid:246)l som s(cid:228)ljs p(cid:229) f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen utan utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd och det standardm(cid:228)ssiga 20-(cid:229)rsavtalet har en l(cid:228)ngre l(cid:246)ptid (cid:228)n de 15 (cid:229)r som i tillk(cid:228)nnagivandet anges som l(cid:228)ngsta l(cid:246)p- tid. 3. 4. 2 Enskild bed(cid:246)mning (131) Domstolen fastst(cid:228)llde i Delimitis-domen (38) att ”i vilken omfattning det enskilda avtalet bidrar beror p(cid:229) avtalsparternas st(cid:228)llning p(cid:229) den rele- vanta marknaden och p(cid:229) avtalets varaktighet. ” I punkt 25 och 26 i domen klarg(cid:246)rs av domstolen att ”denna st(cid:228)llning beror inte bara p(cid:229) den marknadsandel som bryggeriet, eller den kon- cern som det eventuellt tillh(cid:246)r, har, utan (cid:228)ven p(cid:229) det antal f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen som (cid:228)r knutna till bryggeriet eller koncernen j(cid:228)mf(cid:246)rt med det totala antalet serveringsst(cid:228)llen som konstaterats p(cid:229) den relevanta marknaden”. Vad g(cid:228)ller var- aktigheten anges av domstolen att ”om varaktig- heten (cid:228)r klart oproportionerlig i f(cid:246)rh(cid:229)llande till den genomsnittliga varaktigheten f(cid:246)r de (cid:246)lleve- ransavtal som i allm(cid:228)nhet ing(cid:229)s p(cid:229) den relevanta marknaden, faller det enskilda avtalet under f(cid:246)r- budet i artikel 85. 1. Ett bryggeri som har en relativt liten marknadsandel men som binder sina f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen under m(cid:229)nga (cid:229)r, kan bidra till en marknadsavst(cid:228)ngning i lika v(cid:228)sent- lig m(cid:229)n som ett bryggeri som har en relativt stark st(cid:228)llning p(cid:229) marknaden, men som regel- m(cid:228)ssigt sl(cid:228)pper sina f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen fria med kortare intervaller. ” (36) F(cid:246)rstainstansr(cid:228)tten fastst(cid:228)llde i sin dom av den 8 juni 1995 i m(cid:229)l T-7/93, Langnese-Iglo mot kommissionen, REG 1995, s. II-1539, punkt 129, och i sin dom av den 8 juni 1995 i m(cid:229)let T-9/93, Sch(cid:246)ller mot kommissionen, REG 1995, s. II-1611, punkt 95 (nedan kallade ”do- marna om tysk glass”) att ”vid f(cid:246)rekomsten av ett n(cid:228)t av likartade avtal som har ing(cid:229)tts av en ensam tillverkare, skall bed(cid:246)mningen av hur detta avtalsn(cid:228)t p(cid:229)verkar kon- kurrensen omfatta alla de enskilda avtal som n(cid:228)tet best(cid:229)r av. ” (37) Punkt 40 i tillk(cid:228)nnagivandet om f(cid:246)rordningen (EGT C 121, 13. 5. 1992, s. 2). (38) Sista meningen i punkt 1 i domslutet. (132) I domarna om tysk glass anf(cid:246)rde f(cid:246)rstainstans- r(cid:228)tten i samband med bed(cid:246)mningen av det bety- dande bidraget fr(cid:229)ga det ber(cid:246)rda f(cid:246)retagets ”starka st(cid:228)llning p(cid:229) den rele- vanta marknaden och s(cid:228)rskilt dess marknads- andel. ” (39) F(cid:246)rstainstansr(cid:228)tten har s(cid:229)ledes i f(cid:246)r- sta hand grundat sitt st(cid:228)llningstagande p(cid:229) det vidare begreppet marknadsandel. fr(cid:229)n f(cid:246)retagen i (133) Vid en bed(cid:246)mning av bryggeriets bidrag m(cid:229)ste s(cid:229)ledes dels bryggeriets st(cid:228)llning p(cid:229) den rele- vanta marknaden beaktas och s(cid:228)rskilt dess bidrag till avsk(cid:228)rmningen av densamma genom bindande avtal, dels de begr(cid:228)nsande avtalens l(cid:246)ptid och s(cid:228)rskilt standardavtalens l(cid:246)ptid. (134) Vid bed(cid:246)mningen av bryggeriets bidrag beaktas bryggeriets f(cid:246)rvaltade pubar, (cid:228)ven om dessa egentligen inte omfattas av artikel 85. 1, eftersom det inte handlar om ett avtal mellan sj(cid:228)lvst(cid:228)n- diga parter. N(cid:228)r de anm(cid:228)lda avtalen beaktas (som en del av bryggeriets n(cid:228)tverk) (cid:228)r det s(cid:228)r- skilt viktigt att vederb(cid:246)rlig h(cid:228)nsyn tas till den avsk(cid:228)rmning som blir f(cid:246)ljden av ett nationellt bryggeris f(cid:246)rvaltade pubar, eftersom det sam- manlagda antalet anknutna pubar begr(cid:228)nsas i lagarna. Bryggeriet har dock inom denna begr(cid:228)nsning r(cid:228)tt att v(cid:228)lja huruvida pubarna skall drivas genom ett hyresavtal eller som f(cid:246)rvaltade pubar. Bryggeriet har s(cid:229)ledes m(cid:246)jlighet att n(cid:228)r som helst erbjuda ett hyresavtal f(cid:246)r en pub som i dagsl(cid:228)get f(cid:246)rvaltas och n(cid:228)r avtalet l(cid:246)pt ut kan bryggeriet omvandla den uthyrda puben till en f(cid:246)rvaltad pub. (135) De (cid:246)vriga segmenten av Whitbreads ”anknutna n(cid:228)tverk” utg(cid:246)rs av Whitbreads l(cid:229)nekontrakt och den (cid:246)lkvantitet som dess ”grossistpartner” (cid:228)r skyldiga att k(cid:246)pa (krav p(cid:229) exklusivitet, minsta icke-konkurrens lagerf(cid:246)ring, ink(cid:246)pskvantitet, och s(cid:229) vidare). Som anges i sk(cid:228)l 12 har kommis- sionen emellertid inte n(cid:229)gra exakta uppgifter f(cid:246)r denna ”kanal”. Vid bed(cid:246)mningen av ett enskilt bryggeris roll p(cid:229) marknaden kan dessutom dess totala marknadsandel p(cid:229) den brittiska utsk(cid:228)nk- ningsmarknaden beaktas, liksom dess andel av den d(cid:228)rmed f(cid:246)rknippade brittiska marknaden f(cid:246)r (cid:246)lframst(cid:228)llning. (136) De 6 162 pubar (varav 4 291 drevs genom hyresavtal) som Whitbread (cid:228)gde 1990/1991 och de 4 490 (2 130 uthyrda) som (cid:228)gdes 1996/1997 (39) Se fotnot 36, punkt 87 f(cid:246)r Sch(cid:246)ller och punkt 112 f(cid:246)r Langnese-Iglo. 31. 3. 1999 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning L 88/49 utgjorde 4 % respektive 3 % av det samman- lagda antalet lokaler med utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd. Dessutom stod de f(cid:246)r 5,67 % respektive 4,92 % av f(cid:246)rs(cid:228)ljningsvolymen p(cid:229) utsk(cid:228)nkningsmark- naden 1990/1991 respektive 1996/1997 (den uthyrda delen utgjorde 2,98 respektive 1,70 %), vilket framg(cid:229)r av tabell 1 (sk(cid:228)l 10). Den del av Whitbreads kontrakterade f(cid:246)rs(cid:228)ljning som kom- missionen har uppgifter om, n(cid:228)mligen ovan- n(cid:228)mnda f(cid:246)rs(cid:228)ljning samt f(cid:246)rs(cid:228)ljningen p(cid:229) pubar med l(cid:229)nekontrakt, utg(cid:246)r 7,59 respektive 6,12 % av volymen p(cid:229) den brittiska utsk(cid:228)nkningsmark- naden. Den kontrakterade delen (pubar med f(cid:246)rvaltade l(cid:229)nekontrakt hyresavtal eller pubar) st(cid:229)r s(cid:229)ledes f(cid:246)r h(cid:228)lften av Whitbreads sammanlagda f(cid:246)rs(cid:228)ljning p(cid:229) utsk(cid:228)nkningsmark- naden, d(cid:228)r dess marknadsandel (cid:228)r 12–13 %. Till dessa redan betydande ”kontrakterade” mark- l(cid:228)ggas de ”grossistpartner- skall nadsandelar avtal” som beskrivs i sk(cid:228)l 135. samt (137) N(cid:228)r det g(cid:228)ller varaktigheten i de olika segmen- ten i Whitbreads n(cid:228)tverk (cid:228)r det n(cid:246)dv(cid:228)ndigt att inse att alla de pubar som Whitbread (cid:228)ger i prin- cip alltid (cid:228)r ”kopplade” till f(cid:246)retaget. Detta g(cid:228)l- ler inte endast de f(cid:246)rvaltade pubarna, utan (cid:228)ven de uthyrda pubarna, vilka efter det att ett kort- eller l(cid:229)ngfristigt hyresavtal l(cid:246)pt ut kommer att (cid:229)teruthyras till en annan operat(cid:246)r, som kommer att vara bunden till Whitbread. Dessutom (cid:228)r det viktigaste av de anm(cid:228)lda hyresavtalen, n(cid:228)mligen 20-(cid:229)rsavtalet, bland de varaktigaste i F(cid:246)renade kungariket. Whitbreads i genomsnitt i tre (cid:229)r. l(cid:229)nekontrakt varar (138) F(cid:246)ljaktligen konstateras att Whitbreads kontrak- terade f(cid:246)rs(cid:228)ljning, vilken de anm(cid:228)lda avtalen utg(cid:246)r en del av, i betydande utstr(cid:228)ckning bidrar till avsk(cid:228)rmningen av den brittiska utsk(cid:228)nk- ningsmarknaden. De skyldigheter att g(cid:246)ra exklu- siva ink(cid:246)p och att inte konkurrera som f(cid:246)ljer av hyresavtalen har s(cid:229)ledes en begr(cid:228)nsande effekt p(cid:229) konkurrensen. 4. Andra best(cid:228)mmelsers begr(cid:228)nsande effekt p(cid:229) konkurrensen 4. 1 Beskrivning — Kravet i 20-(cid:229)rsavtalet p(cid:229) att underh(cid:229)lla loka- len och den fasta inredningen (andra skyldig- heter i de tv(cid:229) andra standardhyresavtalen). — Kravet p(cid:229) att anv(cid:228)nda lokalerna endast som en pub med fullst(cid:228)ndigt utsk(cid:228)nkningstill- st(cid:229)nd. — Begr(cid:228)nsningarna vad g(cid:228)ller (cid:246)verl(cid:229)telsem(cid:246)jlig- heterna (sk(cid:228)l 39). — Kravet p(cid:229) att n(cid:228)r hyresavtalet l(cid:246)per ut s(cid:228)lja den fasta inredningen, m(cid:246)bler, tillbeh(cid:246)r och lager till Whitbread eller den nya hyrestaga- ren. — Kravet p(cid:229) att inte installera spelautomater utan Whitbreads medgivande. — F(cid:246)rbudet mot att g(cid:246)ra reklam f(cid:246)r varor som levererats av andra f(cid:246)retag i h(cid:246)gre grad (cid:228)n vad som motiveras av dessa produkters andel av den totala oms(cid:228)ttningen i lokalen (nedan kallad reklamklausulen). 4. 2 Bed(cid:246)mning (140) De f(cid:246)rsta fyra av de ovann(cid:228)mnda klausulerna f(cid:246)ljd att kan inte anses ha till begr(cid:228)nsa konkurrensen p(cid:229) n(cid:229)gon speciell mark- nad. Best(cid:228)mmelsen om spelautomater (cid:228)r inte begr(cid:228)nsande med tanke p(cid:229) spelautomaters inver- kan p(cid:229) lokalens karakt(cid:228)r. (40) syfte eller (141) Huruvida reklamklausulen strider mot arti- kel 85. 1 (cid:228)r endast relevant f(cid:246)r (cid:246)ldistributions- marknaden. Klausulen (cid:228)r inte begr(cid:228)nsande vad g(cid:228)ller andra angr(cid:228)nsande marknader f(cid:246)r leve- rans av varor till lokaler med utsk(cid:228)nkningstill- st(cid:229)nd i F(cid:246)renade kungariket, som till exempel andra drycker (cid:228)n (cid:246)l, chips och spelautomater. Om det inte f(cid:246)religger n(cid:229)gra skyldigheter att g(cid:246)ra exklusiva ink(cid:246)p och att inte konkurrera betr(cid:228)ffande leveranser av s(cid:229)dana varor, begr(cid:228)n- sas inte konkurrensen p(cid:229) s(cid:229)dana marknader (om i n(cid:229)gon betydande s(cid:229)dana anses f(cid:246)rekomma) grad av hyresavtalen endast genom att en reklamklausul inf(cid:246)rs. (139) F(cid:246)ljande klausuler i hyresavtalen har enligt n(cid:229)gra av dem som svarade p(cid:229) tillk(cid:228)nnagivandet en begr(cid:228)nsande effekt p(cid:229) konkurrensen: (142) N(cid:228)r det g(cid:228)ller (cid:246)lutbudet syftar reklamklausulen till att begr(cid:228)nsa reklamen f(cid:246)r s(cid:229)dant (cid:246)l som (40) Jfr fotnot 15. L 88/50 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning 31. 3. 1999 har dock uppgifter levereras av andra f(cid:246)retag. Det enda (cid:246)l som Whitbreads hyrestagare enligt hyresavtalet har r(cid:228)tt att k(cid:246)pa fr(cid:229)n andra f(cid:246)retag (cid:228)r g(cid:228)st(cid:246)let och ospecificerade (cid:246)lsorter. I synnerhet de (cid:246)lm(cid:228)rken som (cid:228)r av ospecificerad sort kan vara t(cid:228)mligen ok(cid:228)nda f(cid:246)r de brittiska konsumenterna och skulle f(cid:246)ljaktligen kr(cid:228)va s(cid:228)rskild reklam p(cid:229) plats. Om klausulen tolkades bokstavligt skulle det om(cid:246)jligg(cid:246)ra reklam f(cid:246)r dessa nya produkter, eftersom det enligt klausulen kr(cid:228)vs att reklamen (cid:228)r proportionell mot oms(cid:228)ttningen av dessa pro- dukter, vilken per definition i stort sett (cid:228)r lika med noll eftersom produkterna (cid:228)r nya. Kommis- om att inga sionen reklamklausulen skulle ha till(cid:228)mpats s(cid:229) strikt. Tv(cid:228)rtom bekr(cid:228)ftade Whitbread i en skrivelse av den 26 oktober 1998 att ”Whitbread inte till(cid:228)m- par denna klausul d(cid:229) det g(cid:228)ller konkurrerande produkter och att f(cid:246)retaget inte har f(cid:246)r avsikt att till(cid:228)mpa den, vilket (cid:228)r uppenbart om man beaktar att det st(cid:229)r hyrestagare fritt att g(cid:246)ra reklam och bedriva marknadsf(cid:246)ring enligt den marknadsf(cid:246)ringsmix och den aff(cid:228)rsplan som de valt”. Detta bekr(cid:228)ftas av vad flera hyrestagare anger i sina inlagor, n(cid:228)mligen att de anser sig erh(cid:229)lla mer ”reklamst(cid:246)d” fr(cid:229)n g(cid:228)st(cid:246)lsleverant(cid:246)- ren. Ingen av dem angav att Whitbread n(cid:229)gonsin skulle ha motsatt sig att detta material anv(cid:228)ndes i puben. Under dessa f(cid:246)rh(cid:229)llanden anses inte reklamklausulen utg(cid:246)ra en avsev(cid:228)rd konkurrens- begr(cid:228)nsning. Whitbread, f(cid:246)r att f(cid:229) tilltr(cid:228)de till deras utsk(cid:228)nk- ningsn(cid:228)tverk (41). F(cid:246)ljaktligen p(cid:229)verkas handeln mellan medlemsstaterna av hyresavtalen. 6. M(cid:228)rkbar p(cid:229)verkan (144) Skyldigheterna att g(cid:246)ra exklusiva ink(cid:246)p och att inte konkurrera strider endast mot artikel 85. 1 om de p(cid:229)verkar konkurrensen och handeln mel- lan medlemsstaterna i en m(cid:228)rkbar utstr(cid:228)ckning. (145) Det framg(cid:229)r av kvantifieringen av den begr(cid:228)n- sande effekten av de sammanlagda n(cid:228)tverken och de andra faktorer som bidrar till avsk(cid:228)rm- ningen av den brittiska (cid:246)lutsk(cid:228)nkningsmark- naden samt Whitbread-n(cid:228)tverkets betydande bidrag till denna effekt, vilket beskrivs i sk(cid:228)len 108–143, att de m(cid:228)rkbart begr(cid:228)nsar konkurren- sen och handeln mellan medlemsstaterna vad g(cid:228)ller den brittiska (cid:246)lutsk(cid:228)nkningsmarknaden. 5. Effekt p(cid:229) handeln mellan medlemsstaterna 7. Slutsats (143) Om effekten av de skyldigheter att g(cid:246)ra exklu- siva ink(cid:246)p och att inte konkurrera som anges i hyresavtalen i fr(cid:229)ga p(cid:229) grund av det ovan anf(cid:246)rda (cid:228)r att hyrestagaren ber(cid:246)vas friheten att lagerf(cid:246)ra och erbjuda till f(cid:246)rs(cid:228)ljning till kon- sumenter specificerade (cid:246)lsorter fr(cid:229)n konkurre- rande leverant(cid:246)rer, f(cid:246)rhindras dessa leverant(cid:246)rer, oavsett geografisk hemvist och produkternas ursprung, att f(cid:229) tilltr(cid:228)de till de ber(cid:246)rda lokaler- na, om de inte tr(cid:228)ffat ett s(cid:228)rskilt avtal med Whitbread. Denna begr(cid:228)nsning f(cid:229)r till f(cid:246)ljd att l(cid:228)gre (cid:228)n vad den niv(cid:229)n p(cid:229) (cid:246)lhandeln kan bli annars f(cid:246)r skulle ha utl(cid:228)ndska leverant(cid:246)rer att sj(cid:228)lvst(cid:228)ndigt etablera sig p(cid:229) den brittiska (cid:246)lutsk(cid:228)nkningsmarknaden p(cid:229)verkas ”bindande” avtalen, d(cid:228)ribland avtalen om exklusiva (cid:246)lleveranser, skyddar sannolikt en betydande del av den brit- tiska marknaden fr(cid:229)n direkt konkurrens fr(cid:229)n konkurrerande varor fr(cid:229)n andra medlemsstater. Som p(cid:229)pekas i sk(cid:228)l 31 har de flesta utl(cid:228)ndska producenter mycket riktigt valt att ta sig in p(cid:229) den brittiska marknaden genom att tr(cid:228)ffa licens- d(cid:228)ribland avtal med varit. M(cid:246)jligheterna s(cid:228)rskilt. De bryggerier, befintliga (146) De skyldigheter att g(cid:246)ra exklusiva ink(cid:246)p och att inte konkurrera som f(cid:246)reskrivs i hyresavtalen strider mot artikel 85. 1 allt sedan hyresavtalen inf(cid:246)rdes 1990. B. ARTIKEL 85. 3 1. F(cid:246)rordning nr (EEG) 1984/83 (f(cid:246)rordningen) (147) Domstolen i Delimitis-domen (punkt 36) att det enligt artikel 6. 1 i f(cid:246)rord- bekr(cid:228)ftade (41) Kommissionens beslut 90/186/EEG om Moosehead/ Whitbread, EGT L 100, 20. 4. 1990, s. 32, sk(cid:228)l 16. 31. 3. 1999 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning L 88/51 ningen kr(cid:228)vs att (cid:229)terf(cid:246)rs(cid:228)ljarens skyldighet att g(cid:246)ra exklusiva ink(cid:246)p endast h(cid:228)nf(cid:246)r sig till de (cid:246)lsorter eller de (cid:246)lsorter och drycker som specifi- ceras i avtalet. Detta krav p(cid:229) specifikation har till syfte att f(cid:246)rhindra att leverant(cid:246)ren ensidigt f(cid:246)r skyldigheten utvidgar till(cid:228)mpningsomr(cid:229)det att g(cid:246)ra exklusiva ink(cid:246)p. Ett (cid:246)lleveransavtal i vilket det betr(cid:228)ffande de varor som omfattas av skyldigheten att g(cid:246)ra exklusiva ink(cid:246)p h(cid:228)nvisas till en produktf(cid:246)rteckning som leverant(cid:246)ren ensi- digt kan (cid:228)ndra uppfyller inte detta krav och omfattas f(cid:246)ljaktligen inte av skyddet i artikel 6. 1. Domstolen fastst(cid:228)llde s(cid:229)ledes (punkt 37) att vill- koren f(cid:246)r att artikel 6. 1 i f(cid:246)rordningen skall till- l(cid:228)mpas inte (cid:228)r uppfyllda, om de drycker som omfattas av skyldigheten att g(cid:246)ra exklusiva ink(cid:246)p inte (cid:228)r uppr(cid:228)knade i sj(cid:228)lva avtalstexten, utan det (cid:228)r avtalat att dessa skall vara de som anges i bryggeriets eller dess dotterbolags prislis- ta, vilken allt emellan(cid:229)t kan (cid:228)ndras. (148) Enligt standardhyresavtalen skall det kontrakte- rade (cid:246)let typspecificeras, vilket g(cid:246)r det m(cid:246)jligt f(cid:246)r Whitbread att l(cid:228)gga till, ta bort eller ers(cid:228)tta de (cid:246)lm(cid:228)rken som f(cid:246)retaget levererar till sina hyrestagare genom att med j(cid:228)mna mellanrum (cid:228)ndra inneh(cid:229)llet i prislistan f(cid:246)r specificerade (cid:246)lm(cid:228)rken. Genom att det kontrakterade (cid:246)lets typ specificeras (cid:228)r det f(cid:246)r Whitbread att ensidigt utvidga till(cid:228)mpnings- skyldigheten att g(cid:246)ra exklusiva omr(cid:229)det ink(cid:246)p och s(cid:229)ledes uppfyller dessa hyresavtal inte villkoren i artikel 6, enligt vilken det kr(cid:228)vs en specifikation av m(cid:228)rke eller beteckning (42). s(cid:229)ledes m(cid:246)jligt f(cid:246)r (149) Det (cid:228)r av detta sk(cid:228)l som standardavtalen inte uppfyller best(cid:228)mmelserna i f(cid:246)rordningen. 2. Individuellt undantag 2. 1 F(cid:246)rb(cid:228)ttring av distributionen 2. 1. 1 Allm(cid:228)nna synpunkter (150) Ett (cid:246)lleveransavtal leder i allm(cid:228)nhet till f(cid:246)rb(cid:228)tt- rad distribution, eftersom det genom avtalet blir (42) Jfr fotnot 15. avsev(cid:228)rt l(cid:228)ttare att etablera, modernisera, under- h(cid:229)lla och driva lokaler som anv(cid:228)nds till f(cid:246)rs(cid:228)lj- ning och konsumtion av drycker (se (cid:228)ven sk(cid:228)l 15 i ingressen i f(cid:246)rordningen). Detta g(cid:228)ller b(cid:229)de bryggeriet/leverant(cid:246)ren, som inte beh(cid:246)ver inte- grera sin verksamhet vertikalt, och hyrestagaren. Att hyra ut en lokal till en (cid:246)verenskommen hyra, s(cid:229) som (cid:228)r fallet i Whitbreads standardhyresavtal, (cid:228)r s(cid:228)rskilt mot bakgrund av det restriktiva till- st(cid:229)ndssystemet i F(cid:246)rande kungariket ett s(cid:228)tt att erbjuda m(cid:246)jligheter f(cid:246)r en hyrestagare att driva lokalen och g(cid:246)r det d(cid:228)rf(cid:246)r m(cid:246)jligt f(cid:246)r en nykomling att l(cid:229)g kostnad ta sig in p(cid:229) utsk(cid:228)nkningsmarknaden f(cid:246)r (cid:246)ldistribution. Sys- temet med att bryggerier i F(cid:246)rande kungariket l(cid:229)ter en sj(cid:228)lvst(cid:228)ndig n(cid:228)ringsidkare driva en lokal med utsk(cid:228)nkningstillst(cid:229)nd som (cid:228)gs av bryggeriet (cid:246)kar d(cid:228)rigenom m(cid:246)jligheterna att ta sig in p(cid:229) marknaden. P(cid:229) s(cid:228)tt och vis kan kontrakterade pubar ibland beskrivas som ett mellanting mel- lan en f(cid:246)rvaltad pub (som (cid:228)gs av bryggeriet/pub- f(cid:246)retaget) och en sj(cid:228)lvst(cid:228)ndig pub (som kan vara anknuten genom ett l(cid:229)nekontrakt eller helt fri). till (151) De incitament som (cid:229)terf(cid:246)rs(cid:228)ljaren till f(cid:246)ljd av (cid:229)tagandet att g(cid:246)ra exklusiva ink(cid:246)p och att inte konkurrera har att l(cid:228)gga alla tillg(cid:228)ngliga resur- ser p(cid:229) att s(cid:228)lja de kontrakterade varorna kom- mer s(cid:229)ledes i allm(cid:228)nhet att leda till en f(cid:246)rb(cid:228)ttrad distribution av de kontrakterade varorna. Som det uttrycks i sk(cid:228)l 15 i ingressen i f(cid:246)rordningen leder s(cid:229)dana avtal till varaktigt samarbete mel- lan parterna, vilket g(cid:246)r det m(cid:246)jligt f(cid:246)r dem att f(cid:246)rb(cid:228)ttra eller vidmakth(cid:229)lla kvaliteten p(cid:229) de kontrakterade varorna, p(cid:229) kundservicen och (cid:229)terf(cid:246)rs(cid:228)ljarens f(cid:246)rs(cid:228)ljningsanstr(cid:228)ngningar. De g(cid:246)r det m(cid:246)jligt att l(cid:229)ngsiktigt planera f(cid:246)rs(cid:228)lj- ningen och f(cid:246)ljaktligen att organisera en kost- nadseffektiv produktion och distribution. Till f(cid:246)ljd av konkurrensen mellan varor av olika m(cid:228)rken tvingas de ber(cid:246)rda f(cid:246)retagen att i enlig- het med kundernas (cid:246)nskem(cid:229)l best(cid:228)mma vilket antal och vilken typ av lokaler som skall anv(cid:228)n- das f(cid:246)r f(cid:246)rs(cid:228)ljning och konsumtion av drycker. I (152) N(cid:228)r det g(cid:228)ller den l(cid:229)nga varaktigheten i det exklusivitetskrav och den klausul om att inte konkurrera som hyresavtalet omfattar b(cid:246)r det p(cid:229)pekas att s(cid:228)rskilda regler g(cid:228)ller i de fall d(cid:228)r lokalerna f(cid:246)r f(cid:246)rs(cid:228)ljning och konsumtion av drycker hyrs ut av leverant(cid:246)ren till (cid:229)terf(cid:246)rs(cid:228)l- jaren. till artikel 8. 2 a d(cid:228)r det anges att ”krav p(cid:229) att g(cid:246)ra exklusiva ink(cid:246)p och f(cid:246)rbud mot att s(cid:228)lja de kon- kurrerande produkter som anges i titeln kan (cid:229)l(cid:228)ggas (cid:229)terf(cid:246)rs(cid:228)ljaren f(cid:246)r hela den period under vilken denne bedriver verksamhet i lokalen”. P(cid:229) grundval av detta utg(cid:246)r den l(cid:229)nga varaktigheten i det exklusivitetskrav och den klausul om att inte konkurrera som hyresavtalet omfattar inte samband med detta h(cid:228)nvisas L 88/52 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning 31. 3. 1999 n(cid:229)got hinder f(cid:246)r att undanta exklusivitetskravet och klausulen om att inte konkurrera. (cid:228)ndrade preferenser. Det skulle dessutom inte vara i den ”nye” (cid:228)garens l(cid:229)ngsiktiga aff(cid:228)rsm(cid:228)s- siga intresse att rasera l(cid:246)nsamheten i sin nyf(cid:246)r- v(cid:228)rvade lokal genom att erbjuda m(cid:228)rken som kunderna inte (cid:228)r interesserade av. (153) Att de kontrakterade varorna endast typspecifi- ceras anses vidare g(cid:246)ra det m(cid:246)jligt att admini- strera avtal om exklusiva (cid:246)lleveranser i F(cid:246)renade kungariket p(cid:229) ett mer praktiskt vis (cid:228)n vad som f(cid:246)reskrivs i f(cid:246)rordningen. Att de kontrakterade varorna endast typspecificeras g(cid:246)r det l(cid:228)ttare att introducera utl(cid:228)ndska eller nya bryggeriers m(cid:228)r- ken i sina prislistor, eftersom detta inte f(cid:246)ruts(cid:228)t- ter att alla hyrestagare samtycker (43). Detta (cid:228)r s(cid:228)rskilt fallet om det stora antal (cid:246)lm(cid:228)rken som Whitbread levererar till hyrestagarna beaktas och om h(cid:228)nsyn tas till hur ofta Whitbread l(cid:228)gger till eller byter ut ett (cid:246)lm(cid:228)rke p(cid:229) sin prislista, d(cid:228)ribland utl(cid:228)ndska (cid:246)lm(cid:228)rken. Detta (cid:228)r viktigt med tanke p(cid:229) den h(cid:246)ga andel av all (cid:246)lf(cid:246)rs(cid:228)ljning i F(cid:246)renade kungariket som utg(cid:246)rs av f(cid:246)rs(cid:228)ljning av fat(cid:246)l p(cid:229) pubar och med tanke p(cid:229) de brittiska bryggeriernas avsk(cid:228)rmning av ungef(cid:228)r 70 % ((cid:229)r 1989) eller h(cid:246)gst runt 58 %, men troligast (cid:229)tminstone 50 % ((cid:229)r 1997), av den brittiska utsk(cid:228)nkningsmarknaden; (cid:228)nd(cid:229) kan utl(cid:228)ndska och nya bryggerier forfarande anse det synnerli- gen sv(cid:229)rt att sj(cid:228)lvst(cid:228)ndigt ta sig in p(cid:229) den brit- tiska marknaden. Det b(cid:246)r vidare noteras att hyrestagaren (cid:228)nd(cid:229) inte kan l(cid:228)gga till n(cid:229)gra m(cid:228)r- ken, eftersom bryggeriet skulle ha haft r(cid:228)tt att f(cid:246)rbjuda att hyrestagaren s(cid:229)lde andra m(cid:228)rken av samma typ p(cid:229) sitt f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)lle p(cid:229) samma s(cid:228)tt som klausulen om att inte konkurrera med- ges undantag fr(cid:229)n artikel 7. 1 a i f(cid:246)rordningen. Hyrestagaren har d(cid:228)rf(cid:246)r ingen m(cid:246)jlighet att p(cid:229)verka omfattningen av avsk(cid:228)rmningen av den brittiska utsk(cid:228)nkningsmarknaden i n(cid:229)gondera riktning. (154) Det (cid:228)r visserligen sant att en hyrestagare kan tvingas k(cid:246)pa in obekanta produkter, om Whitbread s(cid:228)ljer dennes kontrakerade pub till ett annat f(cid:246)retag. Sker denna f(cid:246)r(cid:228)ndring ”(cid:246)ver en natt” kan det f(cid:229) en betydande effekt p(cid:229) oms(cid:228)ttningen i de ber(cid:246)rda pubarna och s(cid:229)ledes p(cid:229) ber(cid:246)rda enskilda hyrestagare. Fr(cid:229)n konkur- renssynpunkt erbjuder avtalsstrukturen i s(cid:229)dana situationer emellertid m(cid:246)jligheter f(cid:246)r andra s(cid:229)v(cid:228)l nationella som utl(cid:228)ndska bryggerier att ta sig in p(cid:229) marknaden eller ut(cid:246)ka sin n(cid:228)rvaro p(cid:229) den- samma. Om en s(cid:229)dan f(cid:246)r(cid:228)ndring sker gradvis beh(cid:246)ver den inte f(cid:229) n(cid:229)gra negativa effekter p(cid:229) den enskilde hyrestagarens I detta sammanhang kan det konstateras att en gradvis f(cid:246)r(cid:228)ndring av m(cid:228)rkesutbudet antagligen skulle ske till och med p(cid:229) en krympande marknad f(cid:246)r att ta h(cid:228)nsyn till konsumenternas nya eller f(cid:246)r- situation. (43) I den m(cid:229)n de underliggande avtalen (cid:228)r f(cid:246)renliga med artikel 85. 2. 1. 2 Prisskillnader (155) Kommissionen anser emellertid att det i de fall d(cid:228)r det f(cid:246)religger betydande prisskillnader f(cid:246)r den kontrakterade hyrestagaren m(cid:229)ste unders(cid:246)- kas n(cid:228)rmare huruvida de f(cid:246)rdelar som beskrivs ovan kan bli verklighet. (156) Prisdiskriminering (cid:228)r en viktig faktor i den eko- nomiska motiveringen till undantag f(cid:246)r avtalen om exklusiva ink(cid:246)p. Det (cid:228)r f(cid:246)r det f(cid:246)rsta avtalet om exklusiva ink(cid:246)p som g(cid:246)r det m(cid:246)jligt att dis- kriminera, eftersom k(cid:246)paren till skillnad fr(cid:229)n producentens (cid:246)vriga kunder under avtalets l(cid:246)p- tid inte har n(cid:229)gon annan laglig ink(cid:246)psk(cid:228)lla att v(cid:228)nda sig till. Ett bryggeri kan d(cid:228)rf(cid:246)r besluta att utnyttja sitt (cid:246)vertag gentemot sina kontrakterade kunder genom att ta ut ett h(cid:246)gre pris fr(cid:229)n dem. (157) F(cid:246)r det andra, anser kommissionen vad g(cid:228)ller villkoret att distributionen skall f(cid:246)rb(cid:228)ttras att n(cid:229)gon som (cid:228)r f(cid:246)rem(cid:229)l f(cid:246)r en avsev(cid:228)rd nettopris- diskriminering kan f(cid:229) det sv(cid:229)rt att konkurrera p(cid:229) lika villkor. D(cid:228)rf(cid:246)r kan alla eventuella f(cid:246)r- b(cid:228)ttringar i distributionen till f(cid:246)ljd av s(cid:229)dana best(cid:228)mmelser f(cid:246)rbli teoretiska eller bli s(cid:229) struk- turellt begr(cid:228)nsade att de p(cid:229) l(cid:228)ngre sikt inte kan uppv(cid:228)ga avtalens konkurrensbegr(cid:228)nsande egen- skaper. Tanken att prisdiskriminering kan vara of(cid:246)renlig med artikel 85. 3 uttrycks (cid:228)ven i f(cid:246)r- ordningen. I punkt 21 i ingressen anges att ”i s(cid:228)rskilda fall, d(cid:228)r avtal som uppfyller best(cid:228)m- melserna i denna f(cid:246)rordning (cid:228)ndock har effekter som (cid:228)r of(cid:246)renliga med artikel 85. 3 i f(cid:246)rdraget, kan kommissionen upph(cid:228)va undantaget”. Dessa fall anges i artikel 14 i f(cid:246)rordningen och omfat- tar bland annat omotiverad prisdiskrimine- ring (44). (158) De ovan anf(cid:246)rda synpunkternas relevans f(cid:246)r standardavtalen p(cid:229) den brittiska (cid:246)lutsk(cid:228)nknings- marknaden best(cid:229)r i att en hyrestagare som drab- (44) Se artikel 14. c 2 i f(cid:246)rordningen: ”till(cid:228)mpning av mindre (…) utan f(cid:246)rs(cid:228)ljningsvillkor f(cid:246)rdelaktiga priser eller n(cid:229)got objektivt motiverat sk(cid:228)l”. 31. 3. 1999 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning L 88/53 bas av (omotiverade) prisskillnader kanske inte kan konkurrera p(cid:229) lika villkor. Dennes verksam- het kommer, allt annat lika, att vara mindre l(cid:246)n- sam eller rentav bli ol(cid:246)nsam. Effekten av denna negativa p(cid:229)verkan p(cid:229) l(cid:246)nsamheten, antingen vid intr(cid:228)det p(cid:229) en ny marknad eller under en bety- dande tidsperiod under verksamhetens g(cid:229)ng, betyder att hyrestagaren kanske inte kan h(cid:229)lla j(cid:228)mna steg med sina konkurrenter. Dessa kan utnyttja sina (cid:246)lprisrabatter antingen genom att delvis l(cid:229)ta slutkonsumenten ta del av rabatten genom att tillf(cid:228)lligt eller permanent s(cid:228)nka priset f(cid:246)r samma (cid:246)l eller genom att investera i sitt totala ”puberbjudande” (nytt k(cid:246)k, nya toaletter, nya familjefaciliteter och s(cid:229) vidare). Detta kom- mer, allt annat lika, att leda till att hyrestagaren f(cid:246)rlorar ytterligare i konkurrenskraft, d(cid:229) dennes kunder f(cid:229)r ett b(cid:228)ttre utbud f(cid:246)r samma pris i andra pubar. en betydande (159) Omotiverad prisdiskriminering kommer endast att ha en m(cid:228)rkbar negativ effekt p(cid:229) hyrestaga- rens konkurrenskraft och d(cid:228)rf(cid:246)r endast p(cid:229)verka bed(cid:246)mningen av eventuella uteblivna f(cid:246)rb(cid:228)tt- ringar av distributionen, om den (cid:228)r avsev(cid:228)rd och tidsperiod. Det varar under bed(cid:246)ms att den niv(cid:229) p(cid:229) rabatterna (innan even- tuella motiveringar beaktats) som traditionellt f(cid:246)rekom p(cid:229) den brittiska utsk(cid:228)nkningsmark- naden fram till mitten av 1980-talet (MMC-rap- porten fr(cid:229)n 1985: enskilda fria pubar f(cid:229)r en rabatt p(cid:229) 3–5 %) inte var av s(cid:229)dan avsev(cid:228)rd art. Sedan dess och under den period standardavta- len har varit g(cid:228)llande har situationen f(cid:246)r(cid:228)ndrats som (cid:228)r och vissa kundgrupper betydligt h(cid:246)gre (cid:228)n de som erbjuds de kontrakte- rade hyrestagarna. Detta behandlas n(cid:228)rmare i OFT-rapporten. rabatter f(cid:229)r (160) Dessa h(cid:246)gre rabatter erbjuds alla de akt(cid:246)rer p(cid:229) den brittiska utsk(cid:228)nkningsmarknaden som inte har ing(cid:229)tt avtal med liknande skyldigheter att g(cid:246)ra exklusiva ink(cid:246)p och med vilka Whitbread handlar. Bland dessa (cid:229)terfinns grossister, pubf(cid:246)r- valtningsf(cid:246)retag, de enskilda fria pubarna. Vidare (cid:228)r de rabatter som erbjuds grossister, de f(cid:246)rvaltade pubarna, pub- f(cid:246)rvaltningsf(cid:246)retag i genomsnitt h(cid:246)gre (cid:228)n de som erbjuds enskilda fria pubar. och andra bryggerier bryggerier andra och (161) De flesta av dem som konkurrerar direkt med de kontrakterade hyrestagarna, n(cid:228)mligen bryggeri- ernas f(cid:246)rvaltade pubar, pubf(cid:246)retagens f(cid:246)rvaltade pubar, pubar med l(cid:229)nekontrakt, fria pubar och klubbar (med tanke p(cid:229) det begr(cid:228)nsade tilltr(cid:228)det i begr(cid:228)nsad konkurrerar de endast senare utstr(cid:228)ckning direkt med de kontrakterade pubar- na), har p(cid:229) s(cid:229) s(cid:228)tt m(cid:246)jlighet att k(cid:246)pa sitt (cid:246)l billi- gare (cid:228)n de kontrakterade hyrestagarna. (162) Av de konkurrenter som n(cid:228)mns ovan (cid:228)r det endast de fria pubarna (leveranserna till klubbar utan l(cid:229)nekontrakt ing(cid:229)r i Whitbreads uppgifter om rabatter till fria pubar) som k(cid:246)per sitt (cid:246)l direkt p(cid:229) marknadsvillkor fr(cid:229)n Whitbread. Denna grupp anses utg(cid:246)ra ”referensgruppen”. Det (cid:228)r mycket riktigt den enda gruppen d(cid:228)r ”le- till(cid:228)mpar mindre f(cid:246)rdelaktiga verant(cid:246)ren (…) priser (…) p(cid:229) (cid:229)terf(cid:246)rs(cid:228)ljare som (cid:228)r bundna av ett (cid:229)tagande att g(cid:246)ra exklusiva ink(cid:246)p j(cid:228)mf(cid:246)rt med andra (cid:229)terf(cid:246)rs(cid:228)ljare p(cid:229) samma distribu- tionsniv(cid:229)” (45) (kursiv stil tillagd). (163) Av tabell 3 (sk(cid:228)l 93) framg(cid:229)r det klart att skill- naden mellan det pris som kontrakerade hyres- tagare betalar (WPP:s listpris minus rabatter p(cid:229) ink(cid:246)p av fat(cid:246)l) och det genomsnittliga pris som enskilda fria pubar betalar har (cid:246)kat varje (cid:229)r till f(cid:246)ljd av de (cid:246)kande rabatter som s(cid:229)dana enskilda fria pubar beviljas. 2. 1. 3 Uppv(cid:228)gande f(cid:246)rdelar (164) Whitbread menar emellertid att f(cid:246)rh(cid:229)llandet till dess hyrestagare inte enbart skall bed(cid:246)mas med h(cid:228)nsyn till det pris hyrestagarna betalar, utan att hela aff(cid:228)rsrelationen borde beaktas f(cid:246)r att bed(cid:246)ma huruvida hyrestagaren kan ”(cid:246)verleva” p(cid:229) marknaden och s(cid:229)ledes huruvida argumentet om f(cid:246)rb(cid:228)ttrad distribution kan framf(cid:246)ras. (165) Kommissionen godtar detta argument. Detta inneb(cid:228)r dock en till sin natur mycket sv(cid:229)r j(cid:228)m- f(cid:246)relse mellan (cid:229) ena sidan klart kvantifierbara prisskillnader och (cid:229) andra sidan mer ”kvalitati- va” aspekter p(cid:229) aff(cid:228)rsrelationen. (166) Beskrivningen av de s(cid:229) kallade ”kvantifierbara uppv(cid:228)gande f(cid:246)rdelarna” i sk(cid:228)len 57–93 (cid:229)ters- peglar de sv(cid:229)righeter som (cid:228)r f(cid:246)rknippade med att g(cid:246)ra en s(cid:229)dan kvantifiering. Mot bakgrund av de argument som d(cid:228)r beskrivs till st(cid:246)d f(cid:246)r vil- ken metod som skall anv(cid:228)ndas f(cid:246)r att m(cid:228)ta var och en av f(cid:246)rdelarna, samt de faktauppgifter (45) Artikel 14. c 2 i f(cid:246)rordningen. L 88/54 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning 31. 3. 1999 som underbygger resultaten, anser kommissio- nen att resultatet i tabell 3 ger kommissionen ett n(cid:229)gorlunda bra instrument f(cid:246)r att, inom de dis- kretion(cid:228)ra marginaler kommissionen har vid till- l(cid:228)mpning av artikel 85. 3, best(cid:228)mma huruvida det ”praktiska” genomf(cid:246)randet av standardhy- resavtalen leder till en f(cid:246)rb(cid:228)ttring av distributio- nen. (167) N(cid:228)r kommissionen skall bed(cid:246)ma huruvida best(cid:228)mmelserna i artikel 85. 3 (cid:228)r uppfyllda kan den, s(cid:228)rskilt i fall d(cid:228)r ett retroaktivt undantag beg(cid:228)rs, inte g(cid:246)ra en totalbed(cid:246)mning f(cid:246)r hela den ”retroaktiva” perioden, utan m(cid:229)ste unders(cid:246)ka om best(cid:228)mmelserna i artikel 85. 3 vid varje till- f(cid:228)lle uppfylls. Kommissionen anser att det (cid:228)r rimligt att begr(cid:228)nsa bed(cid:246)mningen av huruvida best(cid:228)mmelserna i artikel 85. 3 (cid:228)r uppfyllda till en bed(cid:246)mning (cid:229)r f(cid:246)r (cid:229)r, med tanke p(cid:229) att de en ”standardm(cid:228)ssig” anm(cid:228)lda avtalen har flera hundra karakt(cid:228)r och att de omfattar enskilda avtal och med tanke p(cid:229) uppgifternas inneboende komplexitet och den begr(cid:228)nsade till- g(cid:229)ngen p(cid:229) andra uppgifter (cid:228)n de som (cid:228)r grun- dade p(cid:229) (cid:229)rliga data. (168) Av tabell 3 framg(cid:229)r det att f(cid:246)r (cid:229)ren 1994/1995 och fram(cid:229)t uppv(cid:228)gs prisskillnaderna mer (cid:228)n v(cid:228)l av kvantifierbara uppv(cid:228)gande f(cid:246)rdelar. Den ”ge- nomsnittlige” hyrestagaren kan vid en totalbe- d(cid:246)mning av aff(cid:228)rsrelationen med Whitbread s(cid:228)gas kunna konkurrera p(cid:229) lika villkor med de fria pubarna. F(cid:246)r (cid:229)ren 1990/1991 till 1993/1994 uppv(cid:228)gdes inte prisskillnaden helt av f(cid:246)rdelarna; en brist uppkom p(cid:229) 3–6 pund sterling per fat. Kommissionen anser dock att dessa siffror i sig inte (cid:228)r tillr(cid:228)ckliga f(cid:246)r att konstatera att den genomsnittlige kontrakterade hyrestagaren under vart och ett av dessa (cid:229)r varit avserv(cid:228)rt h(cid:228)mmad i sin f(cid:246)rm(cid:229)ga att konkurrera. Denna slutsats grundas dels p(cid:229) att dessa siffror motsvarar mel- lan 1 % och 3 % av (cid:246)lpriset, dels p(cid:229) att det f(cid:246)r- kommer ”icke-kvantifierbara” uppv(cid:228)gande f(cid:246)r- delar, huvudsakligen skillnaden i risk f(cid:246)r en kon- trakterad hyrestagare j(cid:228)mf(cid:246)rt med en fri pub (sk(cid:228)l 94). (169) F(cid:246)ljaktligen konstaterar kommissionen att det f(cid:246)r standardhyresavtalens totala l(cid:246)ptid inte finns n(cid:229)got sk(cid:228)l f(cid:246)r slutsatsen att de f(cid:246)rb(cid:228)ttringar i distributionen som i allm(cid:228)nna ordalag beskrivs ovan, inte har uppn(cid:229)tts. Denna slutsats st(cid:246)ds av det l(cid:229)n bland Whitbreads hyrestagare under perioden 1991– 1997, vilken omfattar den l(cid:229)ngvarigaste l(cid:229)gkon- junkturen n(cid:229)gonsin i den brittiska ekonomin, i genomsnitt var l(cid:228)gre (cid:228)n f(cid:246)r de tre g(cid:229)nger enskilda fria pubarna i Whitbreads kundkrets. andelen d(cid:229)liga faktum att (170) Standardhyresavtalen, inklusive de bindande restriktionerna, har s(cid:229)ledes bridragit till en f(cid:246)r- b(cid:228)ttring av distributionen p(cid:229) den brittiska (cid:246)lut- sk(cid:228)nkningsmarknaden. 2. 2 F(cid:246)rdelar f(cid:246)r konsumenterna (171) Vad g(cid:228)ller de allm(cid:228)nna f(cid:246)rdelar som skapas av dessa bindande hyresavtal p(cid:229)pekas i sk(cid:228)l 16 till f(cid:246)rordningen att ”konsumenterna gynnas av de f(cid:246)rb(cid:228)ttringar som beskrivs ovan, s(cid:228)rskilt som de tillf(cid:246)rs(cid:228)kras ett varuutbud av n(cid:246)jaktig kvalitet till rimliga priser och p(cid:229) rimliga villkor, sam- tidigt som de kan v(cid:228)lja mellan varor fr(cid:229)n olika producenter” (46). (172) Ut(cid:246)ver dessa allm(cid:228)nna h(cid:228)nvisningar kan det konstateras att hyresavtalen skapar incitament f(cid:246)r bryggerierna att investera (beh(cid:229)lla investe- ringar) i f(cid:246)rs(cid:228)ljningsst(cid:228)llen som (cid:228)r f(cid:246)r sm(cid:229) f(cid:246)r att drivas l(cid:246)nsamt av bryggeriets egna driftsans- variga. Systemet (cid:228)r d(cid:228)rf(cid:246)r ett s(cid:228)tt att bibeh(cid:229)lla pubar som annars kanske skulle l(cid:228)ggas ned eller inte lyckas dra till sig de investeringar som WPP och/eller hyrestagaren g(cid:246)r. Dessa f(cid:246)rs(cid:228)ljnings- st(cid:228)llens fortsatta existens och/eller de f(cid:246)rb(cid:228)ttrade faciliteter som f(cid:246)ljer av en investering utg(cid:246)r en klar f(cid:246)rdel f(cid:246)r konsumenten. Det (cid:228)r uppenbart att ett visst bryggeris hyresavtal endast kan anses bidra till denna f(cid:246)rdel om den l(cid:229)ngsiktiga driften av pubarna inte (cid:228)ventyras, det vill s(cid:228)ga, om det under marknadsf(cid:246)rh(cid:229)llanden f(cid:246)religger prisskill- nader, dessa i huvudsak uppv(cid:228)gs av andra speci- fika f(cid:246)rdelar. Som konstateras ovan (cid:228)r detta fal- let f(cid:246)r Whitbread. (173) N(cid:228)r det g(cid:228)ller det faktum att de kontrakterade varorna typspecificeras konstaterar kommissio- att Whitbread under perioden nen ocks(cid:229) 1994–1998 i genomsnitt introducerat tre fat(cid:246)l per (cid:229)r i sina uthyrda pubar. Bland dessa m(cid:228)rken (cid:229)terfinns m(cid:228)rken som Fullers London Pride, Greene King IPA och Adams. Whitbread har (cid:228)ven gjort omkring 30 flask(cid:246)lsm(cid:228)rken som inte produceras av Whitbread tillg(cid:228)ngliga, bland (46) Detta syftar p(cid:229) den i artikel 6 i f(cid:246)rening med artikel 7. 1 a i f(cid:246)rordningen angivna m(cid:246)jligheten att till(cid:229)ta hyres- tagarna att k(cid:246)pa (cid:246)lm(cid:228)rken av en annan sort (cid:228)n de som levereras enligt avtalet och att erbjuda dessa till kon- sumenterna. Denna m(cid:246)jlighet medges (cid:228)ven i standard- avtalen genom f(cid:246)rfarandet f(cid:246)r ickespecificerade sorter. 31. 3. 1999 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning L 88/55 annat Budweiser, Hoegaarden Grand Cru och Leffe Blonde. C. SAMBAND MED ARTIKEL 30 (174) Kommissionen konstaterar s(cid:229)ledes att kon- sumenterna gynnas av hyresavtalen. 2. 3 Restriktionernas n(cid:246)dv(cid:228)ndighet (175) Som framg(cid:229)r av sk(cid:228)l 150 (cid:228)r skyldigheten att g(cid:246)ra exklusiva ink(cid:246)p och att inte konkurrera n(cid:246)dv(cid:228)ndiga f(cid:246)r att uppn(cid:229) f(cid:246)rdelarna med (cid:246)lleve- ransavtalen. Som anges i sk(cid:228)l 17 till f(cid:246)rord- ningen kan dessa f(cid:246)rdelar annars inte s(cid:228)kerst(cid:228)l- las i samma utstr(cid:228)ckning och med samma s(cid:228)ker- het. (176) Det kan (cid:228)ven konstateras att det (cid:228)r n(cid:246)dv(cid:228)ndigt att (cid:246)lsorter typspecificeras i (cid:246)lleveransavtalet f(cid:246)r att m(cid:228)rken l(cid:228)ttare skall kunna introduceras i bryggeriernas kontrakterade n(cid:228)tverk p(cid:229) den brit- tiska (cid:246)lutsk(cid:228)nkningsmarknaden (sk(cid:228)len 153 och 173). 2. 4 M(cid:246)jlighet att s(cid:228)tta konkurrensen ur spel f(cid:246)r en v(cid:228)sentlig del av marknaden i fr(cid:229)ga (47) (177) Det (cid:228)r uppenbart att Whitbread inte kan undan- r(cid:246)ja konkurrensen fr(cid:229)n en v(cid:228)sentlig andel av eftersom f(cid:246)retaget 1997 endast marknaden, hade en marknadsandel p(cid:229) 13 % av den brittiska (cid:246)lutsk(cid:228)nkningsmarknaden. Dessutom inneb(cid:228)r Whitbreads anm(cid:228)lda avtal inte att konkurrensen elimineras p(cid:229) en stor del av den brittiska (cid:246)lut- faktum sk(cid:228)nkningsmarknaden, (cid:228)ven om det beaktas att h(cid:246)gst 58 % av den brittiska (cid:246)lut- sk(cid:228)nkningsmarknaden avsk(cid:228)rmad genom parallella n(cid:228)t av bryggeriavtal. 1997 var 2. 5 Slutsats (178) Whitbreads standardhyresavtal och de villkor dessa omfattar (skyldighet att g(cid:246)ra exklusiva ink(cid:246)p och att inte konkurrera) uppfyller best(cid:228)m- melserna i artikel 85. 3 (179) Bavarian Lager Company och de 23 hyrestagare som undertecknade standardsvaret (sk(cid:228)l 4 och fotnot 7) anser att kommissionen inte kan bevilja ett retroaktivt undantag med tanke p(cid:229) sin etablerade st(cid:229)ndpunkt i f(cid:246)rfarandet enligt artikel 169 i EG-f(cid:246)rdraget mot g(cid:228)st(cid:246)lsklausulen. Det h(cid:228)vdas med h(cid:228)nvisning till Metro I-do- men (48) att det skulle vara ett ol(cid:228)mpligt ut(cid:246)vande av kommissionens befogenheter enligt artikel 85. 3 att godk(cid:228)nna ett retroaktivt undan- tag, genom vilket ett p(cid:229)st(cid:229)tt tydligt brott mot artikel 30 skulle v(cid:228)lsignas med st(cid:246)d av konkur- rensreglerna. (180) Fr(cid:229)gan huruvida g(cid:228)st(cid:246)lsklausulen (cid:228)r f(cid:246)renlig med artikel 30 (cid:228)r irrelevant med avseende p(cid:229) artikel 85. Ett beslut enligt artikel 85. 3 betr(cid:228)f- fande en (cid:246)verenskommelse som fram till april 1998 endast omfattade klausulen om det ”gam- la” g(cid:228)st(cid:246)let, det vill s(cid:228)ga fat(cid:246)let, p(cid:229)verkar f(cid:246)r de f(cid:246)rsta inte den slutliga bed(cid:246)mningen i fr(cid:229)gan om artikel 30. F(cid:246)r det andra undantas i f(cid:246)rord- ningen (cid:246)verenskommelser som till(cid:228)mpas i alla medlemsstater, varigenom bryggeriet/hyresv(cid:228)rden inte beh(cid:246)ver bevilja n(cid:229)gon r(cid:228)ttighet i stil med g(cid:228)st(cid:246)lsklausulen. Detta beror p(cid:229) att bryggeriet/ hyresv(cid:228)rden kan (cid:229)l(cid:228)gga en skyldighet att inte konkurrera med avseende p(cid:229) alla m(cid:228)rken av samma typ som de m(cid:228)rken som omfattas av (cid:246)verenskommelsen. Beslutet att inkludera det ”gamla” g(cid:228)st(cid:246)let innebar s(cid:229)ledes redan en upp- mjukning av vad som var till(cid:229)tet enligt f(cid:246)rord- ningen och kan f(cid:246)ljaktligen inte f(cid:246)ranleda miss- tanke om brott mot gemenskapens konkurrens- lagar. s(cid:229) kommissionen beh(cid:246)vde (181) Eftersom fr(cid:229)gan om artikel 30 (cid:228)r irrelevant av de sk(cid:228)l som anges ovan, var det inte n(cid:246)dv(cid:228)ndigt f(cid:246)r kommissionen att h(cid:228)nvisa till den fr(cid:229)gan i tillk(cid:228)nnagivandet. Tillk(cid:228)nnagivandet var s(cid:229)ledes fullst(cid:228)ndigt, inte offentligg(cid:246)ra n(cid:229)got till(cid:228)gg och f(cid:246)rl(cid:228)nga tidsfris- ten f(cid:246)r inl(cid:228)mnande av inlagor vilket Bavarian Lager Company hade beg(cid:228)rt. Ber(cid:246)rda tredje par- ter har dessutom r(cid:228)tt att inkomma med syn- punkter inte endast p(cid:229) fr(cid:229)gor som omn(cid:228)mns i tillk(cid:228)nnagivanden betr(cid:228)ffande artikel 19. 3, utan p(cid:229) alla andra fr(cid:229)gor de anser relevanta. (47) Ett annat begrepp (cid:228)n ”betydande bidrag till avsk(cid:228)rm- (48) Domstolens dom av den 25 oktober 1977 i m(cid:229)l 26/76, ningen av marknaden”. Metro mot kommissionen, Rec. 1977, s. 1875. L 88/56 SV Europeiska gemenskapernas officiella tidning 31. 3. 1999 D. UNDANTAGETS RETROAKTIVA KARAKT(cid:190)R OCH VARAKTIGHET sitt fastighetsbest(cid:229)nd med rimlig r(cid:228)ttss(cid:228)kerhet och i enlighet med EG:s konkurrensbest(cid:228)mmel- ser. (182) Standardhyresavtalen (cid:228)r avtal enligt artikel 4. 2. 1 i f(cid:246)rordning nr 17, i vilken det anges att ”endast f(cid:246)retag fr(cid:229)n en och samma medlemsstat (cid:228)r och avtalen (…) inte ber(cid:246)r import eller export mel- lan medlemsstater”. Det f(cid:246)ljer av artikel 6 i f(cid:246)r- ordning nr 17 att f(cid:246)r s(cid:229)dana avtal kan den dag d(cid:229) beslutet tr(cid:228)der i kraft s(cid:228)ttas tidigare (cid:228)n dagen f(cid:246)r anm(cid:228)lan. (183) Domstolen angav i sin Fonderies Roubaix- dom (49) att ”det faktum att de produkter som omfattas av de avtal som skall bed(cid:246)mas tidigare har importerats fr(cid:229)n en annan medlemsstat bety- der inte i sig att dessa avtal m(cid:229)ste betraktas som att de ber(cid:246)r import enligt artikel 4. 2 i f(cid:246)rord- ning nr 17”. F(cid:246)ljaktligen skall till(cid:228)mpning av denna artikel inte uteslutas n(cid:228)r det g(cid:228)ller de m(cid:228)rken p(cid:229) WPP:s prislista som importeras till F(cid:246)renade kungariket. (184) Eftersom det ovan har fastst(cid:228)llts att standard- avtalen uppfyller best(cid:228)mmelserna i artikel 85. 3 sedan den dag d(cid:229) ett av de anm(cid:228)lda avtalen f(cid:246)rst inf(cid:246)rdes p(cid:229) marknaden, det vill s(cid:228)ga den 1 januari 1990, b(cid:246)r detta beslut g(cid:228)lla fr(cid:229)n och med den 1 januari 1990. (185) I enlighet med artikel 8. 1 i f(cid:246)rordning nr 17 skall ett undantag ges f(cid:246)r en best(cid:228)md period. Eftersom Whitbread fortfarande har m(cid:229)nga uthyrda pubar och forts(cid:228)tter att ing(cid:229) standard- hyresavtal med en l(cid:246)ptid p(cid:229) 20 (cid:229)r, anser kom- missionen att en relativt l(cid:229)ng undantagsperiod, det vill s(cid:228)ga fram till och med den 31 december 2008, (cid:228)r l(cid:228)mplig f(cid:246)r att g(cid:246)ra det m(cid:246)jligt f(cid:246)r Whitbread att grunda sina beslut att investera i H(cid:190)RIGENOM F(cid:214)RESKRIVS F(cid:214)LJANDE. Artikel 1 1. Best(cid:228)mmelserna i artikel 85. 1 i f(cid:246)rdraget f(cid:246)rkla- ras i enlighet med artikel 85. 3 h(cid:228)rmed icke till(cid:228)mpliga p(cid:229) de enskilda hyresavtalen i deras tre standardformer, n(cid:228)mligen a) 20-(cid:229)rsavtalet, b) avtalet om uthyrning fram till pensioneringen och c) 5-(cid:229)rsavtalet samt p(cid:229) de (cid:229)taganden om att g(cid:246)ra exklusiva ink(cid:246)p och att inte konkurrera som de inneh(cid:229)ller. 2. Detta beslut 1 januari 1990 till och med den 31 december 2008. skall g(cid:228)lla fr(cid:229)n och med den Artikel 2 Beslutet riktar sig till: Whitbread plc, Chiswell Street, UK-London EC1Y 4SD. Utf(cid:228)rdat i Bryssel den 24 februari 1999. P(cid:229) kommissionens v(cid:228)gnar Karel VAN MIERT Ledamot av kommissionen (49) Domstolens dom av den 3 februari 1976 i m(cid:229)l 63/75, Fonderies Roubaix-Wattrelos mot Socie´te´ Nouvelle des Fonderies A. Roux och Socie´te´ des Fonderies JOT, Rec. 1976, s. 111, punkt 8