经审理查明：（一）2003年经甘孜藏族自治州经济贸易委员会同意，将甘孜州金属回收公司、甘孜州民用爆破器材专营公司资产重组组建甘孜州商务物质专营总公司。2003年12月29日甘孜藏族自治州经济贸易委员会党委研究决定任命被告人李某为甘孜州商务物质专营总公司总经理。2004年4月20日甘孜州商务物质专营总公司取得营业执照，性质为国有独资企业。2007年经甘孜藏族自治州人民政府批准甘孜州商务物资专营总公司改制为甘4某合民爆商务有限责任公司，由国有独资企业改制为国有参股的有限责任公司，2007年1月23日经公司董事会决定任命李某为公司董事长兼总经理，该公司于2007年3月14日取得营业执照。2001年甘孜藏族自治州人民政府牵头成立民用爆炸物品管理领导小组，任命李某办公室副主任。“四员”（保管员、押运员、安全员、爆破员）培训由民爆办组织，甘孜藏族自治州公安局主办并由治安支队负责，具体事项为向甘孜藏族自治州财政局申领票据、向甘孜藏族自治州物价局申请收费许可，向各县公安局下发培训通知。“通知”涵盖培训的有关组织领导、培训对象和要求以及费用收取等事项，其中2008年收取的费用仅包含培训费，2008年以后包含培训费及食宿费。自2005年11月甘孜藏族自治州公安局以书面形式委托无培训资质的甘孜州商务物资专营总公司具体承办“四员”培训，并明确费用实行包干，盈亏自负，收取的费用包含两类即培训费（按照物价部门审核标准收取）、食宿费（本着收支平衡原则，从参训人员处合理收取）。甘4某合民爆商务有限责任公司主要负责聘请教师、组织教材、落实培训场地、安排老师和学员的食宿、财务管理等工作。培训期间，从学员处所收取的费用，李某安排公司职员陈某甲负责管理及做账，其中收取的培训费陈某甲向学员出具甘孜藏族自治州公安局经向甘孜藏族自治州物价局核价后向甘孜藏族自治州财政局申领的票据，并将培训费存入甘孜藏族自治州公安局对公账户内。收取的食宿费由陈某甲向学员出具一般性收据，尔后由学员从提供培训的食宿点（学校、宾馆）换取发票。自2006年起从学员处收取的食宿结余款开始增多，结余款的产生基于实际产生的食宿费与收取的食宿费之间的差额，食宿费由李某安排陈某甲存入陈某甲私人账户内，每年扎账完毕后，陈某甲将食宿结余款交给李某。食宿结余款李某个人决定后并告知公司其他领导，并以不等的金额发放给参与培训的管理人员。其中，2006年李某分得人民币5万某；2007年至2012年李某分得人民币37万某，具体为2007年年底李某分得人民币7万某，2008年年底或2009年年初李某分得人民币6万某，2009年年底或2010年年初李某分得人民币7万某，2010年年底或2011年年初李某分得人民币7万某，2011年年底或2012年初李某分得人民币10万某。同时，李某将食宿结余款中的人民币12万某分给时任甘孜藏族自治州公安局治安支对支队长黄某某，其中2006年李某分给黄某某人民币5万某，2007年李某分给黄某某人民币7万某；另，李某将食宿结余款中的人民币36万某分给时任甘孜藏族自治州公安局治安支队支队长蓝某，其中2008年年底或2009年年初李某分给蓝某人民币7万某，2009年年底或2010年年初李某分给蓝某人民币8万某，2010年年底或2011年年初李某分给蓝某人民币10万某，2011年年底或2012年年初李某分给蓝某人民币9万某。另，2010年李某在康某格萨尔宾馆个人送给蓝某人民币1万某。另查明，从李某处扣押其个人资金人民币13521元；李某退还人民币32万某至甘孜藏族自治州人民检察院。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.中共甘孜州纪律检查委员会关于移送有关案件的函（甘3某【2014】15号）、案件来源、线索登记表、关于李某的归案说明、立案决定书、拘留决定书、逮捕决定书、移送案件通知书、取保候审决定书、受案登记表。证实2014年4月甘孜藏族自治州纪律检查委员会对蓝某的有关问题进行调查时，发现甘4某合民爆商务有限责任公司董事长李某存在××行为。2014年5月5日甘孜藏族自治州纪律检查委员会将案件移交甘孜藏族自治州人民检察院反××贿赂局，甘孜藏族自治州人民检察院同日立案侦查并对李某采取刑事拘留措施。2014年5月21日对李某采取刑事逮捕措施。2015年1月21日，甘孜藏族自治州人民检察院将李某涉嫌职务侵占罪的线索移送至甘孜藏族自治州公安局，该局受理案件后依法决定对李某涉嫌的职务侵占罪立案侦查。2015年2月16日，四川省泸定县人民检察院决定对李某采取取保候审措施。泸定县人民法院受理案件后于2015年6月9日决定继续对李某取保候审措施。2016年5月27日泸定县法院决定对被告人李某采取刑事逮捕措施。2.户籍信息。证实被告人李某个人身份等基本情况。3.搜查证、搜查笔录、扣押清单。证实2014年5月11日，侦查机关依法对被告人李某的住所和办公室进行搜查，并依法扣押2011年“四员”培训名单、甘孜藏族自治州化工建材公司用笺、借条、人民币13521元等物品。4.甘府发【2000】149号《甘孜藏族自治州人民政府关于印发的通知》、《甘孜藏族自治州民用爆炸物品管理暂行规定》、甘办发【2001】7号《甘孜藏族自治州人民政府办公室关于成立民用爆炸物品管理领导小组的通知》、民爆办领导小组文件及调整通知。证实2000年甘孜藏族自治州出台民用爆炸物品管理暂行规定，2001年甘孜藏族自治州人民政府牵头成立民用爆炸物品管理领导小组，李某为办公室副主任。5.甘经贸(2003)193号文件《甘孜州经贸委关于同意成立甘孜州商务物资专营总公司的批复》、甘经贸党(2003)32号文件《甘孜州经贸委关于甘孜州商务物资专营总公司领导班子成员任职的通知》、甘孜州商务物资专营总公司企业法人申请开业登记注册书、企业法人营业执照。证实2003年12月19日经甘孜州经济贸易委员会同意，将甘孜州金属回收公司、甘孜州民用爆破器材专营公司资产重组组建甘孜州商务物资专营总公司，2003年12月29日经甘孜藏族自治州经济贸易委员会党委研究决定任命李某为甘孜州商务物资专营总公司总经理，王某某、李某甲、兰某甲为副总经理。2004年4月20日甘孜州商务物资专营总公司取得营业执照，性质为全民所有制企业即国有独资企业。6.甘府函（2006）101号文件、《甘孜藏族自治州人民政府对州国资委关于州商务物资专营总公司进一步深化改革方案的批复》、企业改制登记申请书、企业改制登记审批表、企业法人营业执照、企业名称预先核准通知书、变更银行结算账户申请书、任职书、聘任书。证实2006年12月27日经甘孜藏族自治州人民政府同意甘孜州商务物资专营总公司改制成甘4某合民爆商务有限责任公司，2007年3月14日公司取得营业执照，由国有独资的全民所有制企业改制成为国有参股和职工持股的有限责任公司，营业期限从2007年1月30日至2057年1月30日；2007年1月23日甘4某合民爆商务有限责任公司董事会决定任命李某为公司董事长兼总经理，任期从2007年1月1日-2009年12月31日止。7.甘2某【2005】80号《关于委托授权州商务物资专营总公司承办全州民爆器材“四员”培训的通知》、情况说明、甘孜藏族自治州人民政府办公室《关于印发州公安局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》（甘办法【2013】22号）等书证。证实自2005年11月以来，甘孜藏族自治州公安局正式以书面形式委托甘孜州物资专营总公司具体承办“四员”（保管员、押运员、安全员、爆破员）培训，培训费用实行费用包干，盈亏自负。费用收取包含培训费（按照物价部门审核标准收取）、食宿费（本着收支平衡的原则，从参训人员处合理收取）；甘孜藏族自治州公安局治安支队具体职责范围。8.甘孜藏族自治州公安局关于收取“四员”培训费用的报告（甘1某【2006】35号）、甘价函【2006】17号、甘价函【2006】52号《甘孜州物价局关于对“四员”短期培训班收费标准的批复》。证实2006年3月28日甘孜藏族自治州物价局核准甘孜藏族自治州公安局收取“四员”培训费标准即培训费每人每期80元（含证书工本费）、书籍、资料费按实际价格收取，培训费主要用于教师酬金、教室（场地）及管理费等项目开支。2006年7月14日甘孜藏族自治州物价局核准甘孜藏族自治州公安局收取“四员”培训费标准即培训费每人每期80元（含证书工本费）、书籍、资料费按实际价格收取，培训费主要用于教师酬金、教室（场地）及管理费等项目开支。2006年11月7日甘孜藏族自治州物价局核准甘孜藏族自治州公安局收取“四员”培训费标准即民爆器材“四员”培训费每人每期60元（含证书工本费），民爆信息系统报关员技能培训每人60元（含证书工本费）、书籍、资料费按实际价格收取，培训费主要用于教师酬金、教室（场地）及管理费等项目开支；2007年4月、2008年1月、2008年5月、2008年9月、2010年6月甘孜藏族自治州举办的“四员”培训主管部门为甘孜藏族自治州公安局，同时物价部门根据川价发【2006】223号文件的规定，核准收费标准。9.川价发【2006】223号《关于四川省短期培训班收费管理暂行办法》、四川省短期培训班收费项目和收费标准审批表。证实2006年12月6日四川省物价局等部门联合发布“四川省短期培训收费管理暂行办法”。其中××为短期培训班收费按照统一政策、分级管理、社会平均成本、不以盈利为目的的原则管理。××（二）各级党政机关根据法律、法规和行政规章的要求，委托事业单位或民间组织举办的面向社会的强制性、指令性培训，其收费按照行政事业收费管理。××部分内容为“食宿费用由学员自行解决，举办单位不得强迫或指定食宿。”10.甘孜藏族自治州公安局关于举办全州第十八期“四员”培训及民爆信息系统保管员培训的通知（甘1某【2008】40号）、甘孜藏族自治州公安局关于举办全州第二十二期民爆物品管理“四员”培训的通知（甘1某【2009】68号）、甘孜藏族自治州公安局关于举办全州第二十三期民爆物品管理“四员”培训的通知（甘1某【2010】03号）、甘孜藏族自治州公安局关于举办全州第二十四期民爆物品管理“四员”培训的通知（甘1某【2010】48号）、甘孜藏族自治州公安局关于举办全州第二十五期民爆物品管理“四员”培训的通知（甘1某【2010】108号）、甘孜藏族自治州公安局关于举办全州第二十六期民爆物品管理“四员”培训的通知（甘1某【2011】23号）、甘孜藏族自治州公安局关于举办全州第二十八期民爆物品管理“四员”培训的通知（甘1某【2011】51号）、甘孜藏族自治州公安局关于举办全州第二十九期民爆物品“四员”及手持机信息系统培训通知（甘1某【2012】23号）、甘孜藏族自治州公安局关于举办全州第三十期民爆物品管理“四员”及手持机、“无线平台”信息系统培训的通知（甘1某【2012】36号）、甘孜藏族自治州公安局关于举办全州第三十一期民爆物品管理“四员”及手持机、“无线平台”信息系统培训通知（甘1某【2012】96号）、甘孜藏族自治州公安局关于举办全州第三十二期民爆物品管理“四员”、手持机、“无线平台”信息系统培训通知（甘1某【2013】35号）。证实甘孜藏族自治州公安局在全州范围内举办“四员”培训，并将培训的有关组织领导、培训对象和要求、时间安排、培训费用等事项予以通知的事实，其中收取费用包括两个部分即培训费、食宿费。11.甘1某【2006】35号关于收取“四员”培训费用的报告、甘孜藏族自治州公安局文件签发单、甘孜藏族自治州公安局经费支出报告单、四川省政府非税收入一般缴款书。证实甘孜藏族自治州公安局开展“四员”培训经费支出情况及将收取的培训费上缴至财政的情况。12.农村信用社交易明细、四川省农村信用社（农村合作银行）取款/转账借方凭条、康某民族师范高等专科学校后勤服务中心记账凭证、非经营性结算统一发票。证实户名为陈某甲，账号尾号为7440交易明细；康某民族师范高等专科学校后勤服务中心收取“四员”培训食宿费的具体内容。13.分配名单（甘孜藏族自治州化工建材公司用笺上记载）、2011年度参加“四员”培训人员名单、2011年度收支明细表。证实2007年手写的“四员”培训食宿费结余款分配名单及金额，但未注明李某和黄某某所分金额；2011年“四员”培训食宿结余款分配名单及金额，但未注明李某、蓝某等人分配金额。14.证人陈某甲的证言。证实陈某甲系甘4某合民爆商务有限责任公司职工，具体负责统计和人事方面等工作。2002年至2012年李某安排陈某甲负责“四员”培训费、食宿费的收取、填证、做账工作。从学员处收取的费用，陈某甲出具收据以及甘孜藏族自治州公安局经物价局核价的票据。“四员”培训费的账不是一个正规的财务会计账，只是一个简单的收支明细表，收取的费用李某让陈某甲存入以陈某甲个人名义开办的农村信用社账户上，其中培训费由陈某甲存入甘孜藏族自治州公安局对公账户内。每年年底陈某甲和戴某某将培训费核实完毕后，将收支明细表和食宿费结余款一并交给李某。每年培训均有食宿结余款，陈某甲分过食宿结余款，其中最多一次分得人民币3.5万某。15.证人戴某某的证言。证实戴某某系甘4某合民爆商务有限责任公司副总经理，“四员”培训期间其主要负责后勤工作。“四员”培训由民爆领导小组（商务局、民爆公司、公安局）下设的办公室组织实施。“四员”培训具体由州公安局主办，甘4某合民爆商务有限责任公司负责承办。从学员处收取的费用包括两部分，一是在2012年之前由州公安局向学员开具收据收取的培训费，另一部分是从学院处收取的食宿费，这几次培训食宿费均有结余。2007年至2012年“四员”培训每期向学员收取900元至1200元左右，2012年开始就是每人每期1900元，每年至少培训两期，每期至少250人，结余款项每年都有分发。16.证人徐某某的证言。证实徐某某系甘4某合民爆商务有限责任公司业务科负责人，2012年任公司副总经理。公司会计为王某某，出纳为贺某某，2012年起崔某某协助会计工作，兰某乙系公司统计负责人。“四员”培训中，徐某某负责培训教学上的业务。大概自2003年起开始组织培训，主办单位是甘孜州公安局，协办单位是甘孜州商务局，由州公安局委托甘4某合民爆商务有限责任公司具体承办“四员”培训。其中培训费由州公安局出具经物价局审核后的票据。住宿费和伙食费收取后，由提供教学点和住宿的单位出具票据给学员。收取的食宿费用是否进入公司的财务账户徐某某不清楚，每期培训公司只有少数人参加，培训有结余款，徐某某领取过培训辛苦费。17.证人兰某乙的证言。证实兰某乙系甘4某合民爆商务有限责任公司人事部副经理，其作为管理人员参加过“四员”培训，每年培训完毕后，均有结余款，其从李某处领取过辛苦费。2013年的培训结余款由其保管。18.证人邓某某的证言。证实邓某某系甘4某合民爆商务有限责任公司配送部经理。甘4某合民爆商务有限责任公司在承办“四员”培训期间，其收到过几次辛苦费，其中2012年领取了5000元。19.证人王某某的证言。证实“四员”培训由甘孜州公安局主办，甘4某合民爆商务有限责任公司承办。王某某分过“四员”培训辛苦费。20.证人田某某的证言。证实田某某系四川民族学院后勤管理处副处长。2002年至2011年甘4某合民爆商务有限责任公司均在四川民族学院组织“四员”培训，联系人为李某甲。学院按照之前商量好的标准操作培训,培训的伙食标准为25元至40多元，教室租赁费和网络使用费每天是700多元，住宿标准每人未超过16元，每期培训人员100至300不等。21.证人黄某某的证言。证实黄某某原系甘孜藏族自治州公安局治安支队支队长。依据【2000】149号文件，成立了甘孜州民爆办，“四员”培训由民爆办组织，甘孜州公安局主办，甘孜州商务局协办，甘4某合民爆商务有限责任公司具体承办。甘孜州公安局主要负责向州财政局申领票据，向州物价局申请收费许可证，向各县公安局下发学员培训通知，组织参加培训，学员培训合格后颁发证书。甘4某合民爆商务有限责任公司主要负责聘请教师、组织教材、落实培训场地、安排老师和学员的食宿、培训费财务管理等工作。学员参训需缴纳两部分费用，一部分是培训费，开具从州财政局领取的非经营性票据。另一部分是学员的食宿费，由接待食宿方负责开具。黄某某在职期间甘孜州公安局依据2005年80号文件，授权甘4某合民爆商务有限责任公司负责“四员”培训。甘4某合民爆商务有限责任公司本着收支平衡的原则，考虑学员的经济承受能力合理收取食宿费用、同时兼管培训支出以及账务等事宜。期间，收取的食宿费均超出实际成本，因此从食宿费中产生了结余款。食宿结余款由甘4某合民爆商务有限责任公司陈某甲负责账务事宜，每年扎账后陈某甲将结余款交由李某。2006年底，黄某某在李某的办公室分得食宿结余款人民币5万某，同时李某分得食宿结余款人民币5万某。2007年底，黄某某在李某办公室分得食宿结余款人民币7万某，同时李某分得食宿结余款人民币7万某。李某分给黄某某食宿结余款的目的系为甘4某合民爆商务有限责任公司能顺利开办“四员”培训，并由此获取利润。22.证人蓝某的证言。证实蓝某2007年底年至2013年9月任甘孜藏族自治州公安局治安支队支队长。“四员”培训按规定由地市州级公安机关组织、培训、考核、发证。蓝某任职期间，沿袭过去“四员”培训的做法，即由州公安局主办，甘孜州民爆公司具体承办。2012年前培训地点为康某民族学院，2012年之后在甘孜州行政学院、摩西长征大酒店。培训通知由州公安局下发正式书面文件，明确培训涵盖事项（2008年至2012年收取学员的费用从1000元至1800元不等），其中培训费由州公安局向州物价局申领临时收费许可，之后由州公安局开具行政事业单位非经营性收据，收取费用。培训费按照规定先入财政，再根据每期的开支情况，由治安支队经办人报销后由州公安局汇入培训承办机构和出租培训资源单位。培训期间确实产生食宿结余款，李某为使其公司今后业务的顺利开展于2008年底或2009年初将食宿结余款中的人民币7万某分给蓝某。2009年底或2010年初，蓝某在李某的办公室分得食宿结余款人民币8万某；2010年底或2011年初，蓝某在李某的办公室分得食宿结余款人民币10万某；2011年底或2012年初，蓝某在李某的办公室分得食宿结余款人民币9万某。2010年8月或9月份的时候，蓝某装修完其在泸定的房子后，李某在格萨尔酒店茶楼以祝贺名义送给蓝某人民币1万某。23.被告人李某供述和陈述。证实2007年甘孜州物质专营公司改制为甘4某合民爆商务有限责任公司，国有控股27.78%，持股会占72.22%，持股会由职工组成。“四员”培训从2001年开始以州“民爆办”的名义办班，2004年以后，由州公安局主办，州商务局协办，州公安局委托无培训资质甘4某合民爆商务有限责任公司具体承办。举办每期培训班，州公安局下发通知给各县公安局，由各县公安局通知民爆使用单位派员参加培训，州公安局下发的培训通知中包括培训时间、地点、培训内容、收费标准（前期未规定食宿费标准，后期规定），培训班以民爆公司的名义进行，盈亏由公司自行负担（收支平衡，不允许盈利）。收取的费用包括培训费（教材场地租赁费、老师授课费、资料费、书籍费等）和食宿费两部分，由李某安排民爆公司的职工陈某甲负责收取、记账和开支。其中，培训费由州公安局向州物价局申请培训费收费标准后申领行政事业非经营性收费票据交给民爆公司，陈某甲收取培训费后交州公安局予以报销，但2011年因非行政事业性收据被取消，便出具甘4某合民爆商务有限责任公司的一般性收据；食宿费由陈某甲负责收取并以甘4某合民爆商务有限责任公司的名义开具非行政事业收据，2006年左右起因制度改变开具的是一般性收据，学员凭借收据在培训地换取专用发票。食宿费的结余系通过向学员收取超出培训地食宿标准的方式获得，并安排陈某甲负责管理，但未进入公司账户，自2006年起，食宿费结余款开始增多，到2013年共计结余人民币140余万某。每年扎账完毕后，陈某甲将食宿结余款交给李某后李某个人决定并告知公司副总王某某、蓝某某后将食宿结余款作为劳务费分发给参与培训的人员。基于黄某某、蓝某时任州公安局治安支队支队长，因此在食宿结余款分配时予以多分。每次分发食宿结余款时，都是李某和州公安局治安支队支队长商量后按照参加培训天数、次数以及职能大小决定分发的金额，并由李某用信封装好现金后在其办公室分发。期间，2006年分给黄某某人民币5万某，李某分得人民币5万某。2007年年底分给黄某某人民币7万某，李某分得人民币7万某。分给蓝某的具体金额为2008年底或2009年初，李某在办公室分给蓝某人民币7万某，李某分得人民币6万某；2009年底或2010年初，李某在办公室分给蓝某人民币8万某，李某分得人民币8万某；2010年底或2011年初，李某在办公室分给蓝某人民币10万某，李某分得人民币7万某；2011年底或2012年初，李某在办公室分给蓝某人民币9万某，李某分得人民币10万某。另，从李某处扣押的1万余元系李某个人资金。24.干部履历表、任职情况说明、甘孜藏族自治州公安局关于刘某乙等同志职务任免的通知（甘公委【2007】47号）、甘孜藏族自治州人事局关于黎某某等同志任职通知（甘人任【2002】56号）、户籍证明、（2015）甘刑初字第2号刑事判决书、（2015）康某刑初字第27号刑事判决书、（2015）甘刑终字第16号刑事裁定书。证实2002年4月至2007年12月，黄某某任甘孜藏族自治州公安局治安支队支队长系国家工作人员。2007年底至2012年，蓝某任甘孜藏族自治州公安局治安支队支队长系国家工作人员；黄某某犯受贿罪被判处××，蓝某犯受贿罪，被判处其××。25.四川省行政、刑事处罚罚没票据。证实被告人李某的家属代其归还人民币32万某，并暂扣于甘孜藏族自治州人民检察院。（二）2006年12月27日经甘孜藏族自治州人民政府同意甘孜州商务物资专营总公司改制成甘4某合民爆商务有限责任公司。其中国有控股人民币100万某股份，职工持股会（私人）人民币260万某股份，但在规定期限内职工持股会中仍有人民币16.5万某股份的出资额无人认缴，李某便与公司副经理王某某决定以公司工会的名义向公司借款人民币16.5万某公款用作职工持股会的预留股，并由王某某具体办理。2007年1月24日甘孜州商务物质专营总公司账户转款人民币16.5万某至公司工会委员会账号内（用于职工持股会股金交纳）。2007年1月25日甘孜州商务物质专营总公司工会委员会账户转款人民币260万某至甘4某合民爆商务有限责任公司注册验资临时存款账户内。2007年1月27日甘孜州商务物质专营总公司委派李某、晏某某参加甘4某合民爆商务有限责任公司股东会，代表甘孜州商务物资专营总公司行使股东一切权利。2007年1月30日甘孜州商务物质专营总公司申请企业改制为甘4某合民爆商务有限责任公司。2007年3月14日公司取得营业执照，由国有独资的全民所有制企业改制成为国有参股和职工持股的有限责任公司。之后，甘4某合民爆商务有限责任公司预留股中的人民币2万某股份由李某乙认购，李某乙于2007年1月30日将人民币2万某归还至甘孜州民爆专营公司工会委员会账号内，并由工作人员将人民币2万某退还公司。2009年3月25日甘4某合民爆商务有限责任公司进行利润分配时，王某某提出由李某认购预留股中的人民币14.5万某股份，并征得李某同意。按李某出资人民币74.5万某股份（60万某及14.5万某），以每人民币1元出资分派收益人民币1元的方案，李某应领收益额人民币74.5万某，扣去个人所得税人民币14.9万某后，李某实际领取收益金为人民币59.6万某。李某于2009年4月10日将人民币14.5万某退还至甘4某合民爆商务有限责任公司工会账户内，并由工作人员将人民币14.5万某退还公司。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.甘经贸(2003)193号文件《甘孜州经贸委关于同意成立甘孜州商务物资专营总公司的批复》、甘经贸党(2003)32号文件《甘孜州经贸委关于甘孜州商务物资专营总公司领导班子成员任职的通知》、甘孜州商务物资专营总公司企业法人申请开业登记注册书、企业法人营业执照、甘府函（2006）101号文件、《甘孜藏族自治州人民政府对州国资委关于州商务物资专营总公司进一步深化改革方案的批复》、企业名称预先核准通知书、企业改制登记申请书、企业改制登记审批表、企业法人营业执照、企业名称预先核准通知书、变更银行结算账户申请书、任职书、聘任书、委派书。证实2003年12月19日经甘孜州经济贸易委员会同意，将甘孜州金属回收公司、甘孜州民用爆破器材专营公司资产重组组建甘孜州商务物资专营总公司，2003年12月29日甘孜藏族自治州经经济贸易委员会党委研究决定任命李某为公司总经理，王某某、李某甲、兰某甲为副总经理。2004年4月20日公司取得营业执照，性质为全民所有制企业即国有独资企业；2006年12月14日四川省甘孜州工商行政管理局预先核准了甘4某合民爆商务有限责任公司企业名称。2006年12月27日经甘孜藏族自治州人民政府同意甘孜州商务物资专营总公司改制成甘4某合民爆商务有限责任公司，并于2007年1月27日委派李某参加甘4某合民爆商务有限责任公司股东会，代表甘孜州商务物资专营总公司行使股东的一切权利。2007年1月30日甘孜州商务物质专营总公司申请企业改制为甘4某合民爆商务有限责任总公司，注册资本为人民币360万某，其中甘孜州国有资产管理有限公司认缴出资额人民币100万某（非货币），职工持股会认缴出资额人民币260万某（货币）。2007年3月14日公司取得营业执照，由国有独资的全民所有制企业改制成为国有参股和职工持股的有限责任公司，营业期限从2007年1月30日至2057年1月30日；2007年1月23日经甘4某合民爆商务有限责任总公司董事会决定任命李某为公司董事长兼总经理，任期从2007年1月1日至2009年12月31日止。2.甘4某合民爆商务有限责任公司内部职工股份设置办法、甘4某合民爆商务有限责任公司工会职工持股管理委员会章程、甘4某合民爆商务有限责任公司利润分配方案股东会议决议。证实甘4某合民爆商务有限责任公司改制后国有持股人民币100万某，占公司股份中的27.78%，内部职工持股人民币260万某占公司股份中的72.22%，公司成立的职工持股会从事内部职工持股管理，代表股东行使权力、履行义务。利润分配方案为“1元的股份分红1元人民币”。3.中国农业银行进账汇单、收账通知、中国农业银行现金缴款单。证实2007年1月24日户名为州商务物质专营总公司账号尾号为5415转款人民币16.5万某至户名为州民爆专营公司工会委员会账号尾号为2917内；缴款人为李某乙于2007年1月30日以入股的名义向收款人为州民爆专营公司工会委员会账号尾号为2917现金存款人民币2万某；2007年6月19日户名为州某爆商务总公司工会账号尾号为2917向户名为州某爆商务有限责任总公司账号尾号为5415转款人民币2万某；缴款人为李某于2009年4月10日以入股款的名义向收款人为州某爆商务有限责任公司工会账号尾号为2917现金存款人民币14.5万某；2009年4月14日户名为州某爆商务有限公司工会账号尾号为2917向户名为州某爆商务有限公司账号尾号为5415内转款人民币14.5万某。甘4某合民爆商务有限责任公司记账凭证。证实2007年1月29日记载为甘4某合民爆商务有限责任公司工会收到账号尾号为5415存款16.5万某；2007年6月30日记载为甘4某合民爆商务有限责任公司账号尾号为5415账户收到公司工会2万某欠款。2009年4月24日记载为甘4某合民爆商务有限责任公司账号尾号为5415账户收到公司工会14.5万某存款。收据。证实2007年6月19日记载为甘4某合民爆商务有限责任公司收到州某爆公司工会2万某欠款；2009年4月15日记载为甘4某合民爆商务有限责任公司收到弘合公司工会14.5万某欠款。4.中国农业银行客户开户回执、中国农业银行进账单、银行存款明细账、中国农业银行对账单、甘4某合民爆商务有限责任公司银行存款日记账。证实2007年1月职工入股金存入甘4某合民爆商务有限责任公司工会委员会账户的情况；2007年1月24日甘4某合民爆商务有限责任公司在中国农业银行康某支行开户，账号尾号为9490，账户种类为注册验资临时存款户；2007年1月25日州民爆专营公司工会委员会账号尾号为2917转款人民币260万某至户名为甘4某合民爆商务有限责任公司账号尾号为9490内，2007年1月30日显示账户余额为人民币260万某，且为企业工会职工持股会投资；2007年2月12日户名为州某爆商务有限责任公司，账号尾号为9490转款人民币260万某至户名为州民爆专营公司工会委员会账号尾号为2917内；2007年2月13日户名为甘孜州民爆专营公司工会委员会账号尾号为2917转款人民币260万某至户名为州某爆商务有限责任总公司，账号尾号为5415内。甘4某合民爆商务有限责任公司记账凭证。证实2007年1月30日记载为甘4某合民爆商务有限责任总公司账号尾号为9490收到企业工会职工持股会投资款人民币260万某；2007年2月18日记载为账号尾号为5415收到账号尾号为9490转款人民币260万某。5.甘孜藏族自治州人民检察院司法会计鉴定书（甘检技鉴【2014（08号）】）。证实李某以工会名义从甘4某合民爆商务有限责任公司的前身即国有独资企业甘孜州商务物质专营总公司所借的人民币14.5万系公款。6.持股会会员实际入股统计表、出资证明。证实2007年1月31日记载为甘4某合民爆商务有限责任公司中甘孜州国资委持股人民币100万某，持股会持股人民币260万某，其中人民币14.5万某股份系持股会预留股，李某持股人民币60万某；另，显示2007年1月25日李某出资人民币74.5万某股份，2007年1月25日李某乙入股人民币2万某股份。入会申请书、职工持股会收益通知单及领取单、中国农业银行进账单、中国农业银行转账支票存根。证实2009年3月25日，甘4某合民爆商务有限责任公司实行利润分配，李某出资人民币74.5万某，按每人民币1元出资分派收益人民币1元的方案，李某应领收益额为人民币74.5万某，扣去个人所得税人民币14.9万某后，实际领取收益金为人民币59.6万某。7.证人王某某证言。证实2007年公司职工入股按照《职工股设置办法》进行入股，方案确定职工入股数额为人民币260万某且交款必须在当月25日前完成。24日王某某在对入股情况进行统计后，发现仍有人民币16.5万某股份未缴纳。王某某便与李某商量先以公司工会的名义向公司借款，以便完成验资和工商注册登记。至于由谁认购，李某表示将其作为预留股。今后可用于未入职工补入或招聘专业高级技术人才可配股用。之后李某安排王某某转款人民币16.5万某至公司工会账户，再由公司工会转款人民币260万某到公司验资账户内。2007年1月30日公司职工李某乙认购人民币2万某股份，并将人民币2万某存入公司工会账户，再由公司工会账户转至公司账户，余下的人民币14.5万某股份预留至2009年。2009年3月王某某提出由李某认购预留股，并得到李某的同意，4月李某将人民币14.5万某存入公司工会账户，同月从公司工会账户转款至公司账户。8.被告人李某的供述与陈述。证实2006年底或2007年初因公司改制，为完成人民币260万某股份资金筹集，李某和王某某商量（未与其他公司领导商量）从公司借出人民币16.5万某，之后便以公司工会名义从公司借款人民币16.5万某，其中人民币2万某用于李某乙个人入股，剩余的人民币14.5万某作为预留股由公司持股会持股，之后顺利完成了公司的验资注册。人民币14.5万某的预留股直到2009年均无人认购，王某某便提议由李某认购，李某同意后，于2009年4月10日交纳了人民币14.5万某的入股金。李某入股分两次，一次为2007年交纳了人民币60万某，另一次为2009年即其在公司首次分红后交纳了人民币14.5万某。（三）2006年底，李某因入股资金不足，便以个人名义向宜宾威力化工有限责任公司副总胡某某借款，胡某某在向公司董事长陈某乙请示后，宜宾威力化工有限责任公司按程序研究后同意借款。但因企业资金管理规定，不能向私人汇款，李某便向宜宾威力化工有限责任公司提供甘孜州商务物资专营总公司承包经营的四川省甘孜藏族自治州商业局驻成都站账户。2006年12月29日宜宾威力化工有限责任公司通过账号尾号为0370向四川省甘孜藏族自治州商业局驻成都站账号尾号为1540汇款人民币50万某，随后李某让四川省甘孜藏族自治州商业局驻成都站办事处主任刘某甲将从宜宾威力化工有限责任公司所借款项中支取人民币25万某，2007年1月份刘某甲让卜某某支取人民币25万某，卜某某和出纳苏某某并以差旅费的名义开具人民币25万某的现金支票转交给刘某甲，之后刘某甲将人民币25万某现金交由邓某某带回康某交给李某。2009年李某将人民币25万某交给刘某甲，刘某甲于当年9月15日将人民币25万某交给卜某某，2010年9月21日卜某某将人民币50万某从公司驻成都站的账户上汇给宜宾威力化工有限责任公司。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.证人陈某乙证言。证实陈某乙系宜宾威力化工有限责任公司董事长、总经理。1995年宜宾威力化工有限责任公司改制为民营企业，2006年10月8日云南民爆集团将公司整合为国有控股企业。该公司与甘4某合民爆商务有限责任公司有业务往来。2006年底，公司副总胡某某向陈某乙汇报李某因公司改制需要钱，向公司借款人民币50万某，宜宾威力化工有限责任按程序研究后同意借款，后甘4某合民爆商务有限责任公司以货款名义归还公司人民币50万某。2.证人胡某某证言。证实2006年12月，销售经理黄某某向胡某某反应，李某因公司改制个人差钱需要借款人民币50万某，胡某某向领导请示并经同意后交财务部门承办，此款已于2010年9月归还公司。3.证人刘某甲的证言。证实刘某甲系甘4某合民爆商务有限责任公司驻成都商业站办事处主任。2006年12月份李某给刘某甲打电话称从宜宾威力公司借款人民币50万某。2007年1月份李某让刘某甲从州商业局驻成都站账户提取从威力公司所借资金中的人民币25万某交由邓某某从成都带往康某交给李某。事后李某将人民币25万某交给刘某甲并让其将人民币25万某交给苏某某。4.证人邓某某的证言。证实邓某某系甘4某合民爆商务有限责任公司配送部经理。2007年某天，李某让邓某某在成都从刘某甲处取钱并带回康某交给李某。5.证人卜某某的证言。证实卜某某系甘孜州商业局驻成都站会计，甘4某合民爆商务有限责任公司自2005年开始承包甘孜州商业局驻成都站。2006年12月29日宜宾威力公司向甘孜州商业局驻成都站汇款人民币50万某，刘某甲让卜某某将人民币50万某记入成都商业站与甘孜州物资专营公司往来账内。2007年1月份刘某甲让卜某某支取人民币25万某，随后卜某某和出纳苏某某以差旅费的名义开具人民币25万某的现金支票转交给刘某甲，2009年9月15日刘某甲交来人民币25万某，2010年9月21日卜某某将人民币50万某从公司驻成都站的账户上汇给威力公司。6.证人苏某某的证言。证实苏某某系甘孜州商业局驻成都站出纳，甘4某合民爆商务有限责任公司2005年至2011年承包经营甘孜州商业局驻成都站。2007年1月5日威力公司汇入公司驻成都站人民币50万某，2007年1月12日刘某甲叫卜某某支取人民币25万某，随后苏某某与卜某某开具了现金支票后交给刘某甲，刘某甲向苏某某出具物资专营公司的财务收据，苏某某不知道该资金的用途。2010年9月15日刘某甲归还人民币25万某，2010年9月21日公司驻成都站向威力公司汇款人民币50万某。7.企业法人营业执照、税务登记证。证实四川省宜宾威力化工有限公司基本情况。8.甘4某合民爆商务有限责任公司情况说明。证实2005年11月甘4某合民爆商务有限责任公司（甘孜州商务物资专营总公司）与甘孜藏族自治州国有资产管理委员会签订承包经营甘孜州州商业局驻成都站合同，由该公司从2005年11月至2011年12月经营管理该站。9.工商银行电汇凭证、银行凭证、工商银行支付系统专用凭证、农业银行结算业务申请书。证实2006年12月29日户名为宜宾威力化工有限责任公司账号尾号为0370向户名为四川省甘孜藏族自治州商业局驻成都站账号尾号为1540汇款人民币50万某；2010年9月21日四川省甘孜藏族自治州商业局驻成都站账号尾号为1540向户名为宜宾威力化工有限责任公司账号尾号为0370汇款人民币50万某。10.宜宾威力化工有限责任公司记账凭证。证实记载为2007年1月25日宜宾威力化工有限责任公司支付货款人民币50万某至甘孜民爆；记载为2010年9月25日宜宾威力化工有限责任公司收到甘孜州商务物质专营总公司人民币50万某借款。宜宾威力化工有限责任公司财务部情况说明。证实四川宜宾威力化工有限责任公司记载为“甘4某合民爆商务有限责任公司”业务往来经过“四川省甘孜州商业局驻成都站（账号尾号为1540）”只有2006年12月29日预付材料款人民币50万某和2010年9月21日收到货款人民币50万某这两笔往来。四川省甘孜藏族自治州商业局驻成都站记账凭证。证实记载为2007年1月12日甘孜州藏族自治州商业局驻成都站账户以提取差旅费的形式两次共计支取人民币25万某，其中一次支取人民币20万某，一次支取人民币5万某。记载为2010年9月15日四川省甘孜藏族自治州商业局驻成都站收到甘4某合民爆商务有限责任公司借款人民币25万某。11.被告人李某供述与称述。证实2006年底经甘孜州政府批准公司开始改制，职工按比例入股，其作为公司领导可入股人民币60万某股份，李某因差入股资金，便以个人名义通过胡某某向威力公司借款人民币50万某，并用其中的人民币25万某用于入股，胡某某向其公司领导陈某乙请示后同意借钱，因威力公司财务规定不能借款给私人，要求提供公司账户，李某遂借用公司承包的甘孜商业局驻成都站账户，随后威力公司汇款人民币50万某至该账户，2007年1月份李某安排成都站财务主管刘某甲以差旅费的形式提取人民币25万某，刘某甲将该人民币25万某交给邓某某从成都带至康某交给李某，2010年，李某将所借的人民币25万某交给刘某甲，由刘某甲负责将所借资金归还给威力公司。本案事实清楚，证据确实、充分。综合二审审理中上诉人李某提出的上诉理由、辩护人发表的辩护意见及出庭履行职务检察员提出的检察意见，对本案的焦点问题，作如下评析：(一)被告人李某的身份问题。评析认为，李某在担任国有甘孜州商务物资专营总公司经理期间，具有国家工作人员身份；2007年1月甘孜州商务物资专营总公司进行改制，于2007年3月14日取得营业执照。改制期内，李某系受国有公司委派，代表国有公司行使股东权利，故改制期内李某具有国家工作人员身份。2007年3月14日改制完成后，李某不再受国有公司委派，故不具有国家工作人员身份。（二）“四员”结余款的性质及相关款项的定性。评析认为，通过超过实际成本多收取的“四员”培训食宿费，在2006年年底之前系违反了甘孜藏族自治州公安局的规定，2006年年底之后违反了省级政策，因此从获取的方式而言食宿结余款属不正当利益，但从所有权而言仍属学员私人财产。该不正当利益本应交由甘孜藏族自治州公安局管理并采取适当的方式予以处理。但该不正当利益李某主观上本就有获取的意图，因此其不可能交由甘孜藏族自治州公安局管理。而是客观上由李某安排其公司职员在培训期间予以管理，每年扎账完毕后由管理人员将食宿结余款交给李某管理。同时，该不正当利益李某仅是利用公司的名义予以获得，非公司的正常经营性收入，非公司的财产，因此也不能进入公司的账面。另，李某为继续“四员”培训的开展即谋取不正当利益，逐将食宿结余款中的部分金额送给相关职能机构的国家工作人员。综上对具体资金作如下定性：李某2006年所分人民币5万某的定性：2006年李某系国家工作人员即国有甘孜州商务物资专营总公司经理，其利用职务上的便利即管理的食宿结余款的便利非法占有公共财产（依据刑法××××“在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论”）即食宿结余款，故李某构成××罪,金额为5万某。自2007起李某分得的人民币37万某结余款的定性：2007年3月14日后李某不再具有国家工作人员，同时因李某所分的人民币37万某食宿结余款系不正当利益，非公司财产，非公司收入，仅由李某本人或安排公司职员予以管理，因此该资金不属于甘4某合民爆商务有限责任公司的财产，即非职务侵占罪的犯罪对象，故李某的行为不构成职务侵占罪。李某分给黄某某、蓝某食宿结余款的定性：李某将食宿结余款共计分给黄某某人民币12万某，分给蓝某共计人民币34万某。甘孜州商务物质专营总公司及之后的甘4某合民爆商务有限责任公司均无“四员”培训资质，李某为谋取不正当利益（根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理××刑事案件具体应用法律若干问题的解释》××××“××犯罪中的‘谋取不正当利益’是指××人谋取的利益违反法律、法规、规章、政策规定，或者要求国家工作人员违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定，为自己提供帮助或者方便条件”）即利用承办“四员”培训的机会谋取食宿结余款，给予国家工作人员财物，虽给予的是不正当利益中的部分金额，但不影响对行为性质的认定，故李某分给黄某某人民币12万某、蓝某人民币34万某，共计人民币46万某的行为构成××罪。另，李某个人给予蓝某人民币1万某的行为构成××罪，故李某构成××罪且金额为人民币47万某。同时李某××犯罪谋取的不正当利益，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理××刑事案件具体应用法律若干问题的解释》××××“××犯罪取得的不正当财产性利益应当依照刑法××的规定予以追缴，责令退赔或返还被害人”，因此该37万某应当依法应当予以追缴。（三）被告人李某使用甘孜州商务物资专营总公司14.5万某的行为是否构成××罪及相关问题。评析认为，甘孜州商务物质专营总公司经理李某与副经理王某某私自决定使用公司公款人民币16.5万某用于职工持股会入股。系未经公司领导集体研究决定，只有公司部分领导共同决定且通过私下协商的方式进行，也非经正常的议事程序。同时使用公款形式上是为了公司的注册验资完成（单位利益），但实质上用于职工持股会使用（个人使用），因此使用公款的行为非为了单位的利益。因此，李某的行为不符合《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》的第四关于××罪（一）。单位决定将公款给个人使用行为的认定：“经单位领导集体研究决定将公款给个人使用，或者单位负责人为了单位的利益，决定将公款给个人使用的，不以××罪定罪处罚。”同时，根据《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》第四关于××罪(六)。××用于注册公司、企业行为性质的认定：“申报注册资本是为进行生产经营活动作准备，属于成立公司、企业进行营利活动的组成部分”因此，××归个人用于公司、企业注册资本验资证明的，应当认定为××进行营利活动。综上，李某使用公司公款未经单位集体研究决定也非为了单位的利益，而是个人使用进行营利性活动，故李某的行为构成××罪。但在数额认定，仅能以起诉范围确定即人民币14.5万某。另，李某于2009年分得人民币14.5万某预留股的收益，根据最高人民法院《关于审理××案件具体应用法律若干问题的解释》××即“××存入银行、用于集资、购买股票、国债等，属于××进行营利性活动。所获取的利息、收益等违法所得，应当追缴，但不计入××数额”，但需要对违法所得的收益进行追缴。本案中2009年首次分红时李某出资人民币74.5万某，分红74.5万某，其中本人出资人民币60万某，需对挪用出资的人民币14.5万某的收益进行核算。收益金人民币14.5万某需要缴纳的税收为14.5万某×20%=2.9万某。故李某实际获得利润为人民币14.5万某减去人民币2.9万某的税收即人民币11.6万某。因此李某××所获利润人民币11.6万某需予以追缴。（四）李某借用宜宾威力化工有限责任公司人民币25万某的行为是否构成××罪。评析认为，李某个人借款之时系甘孜州商务物质专营总公司总经理，非宜宾威力化工有限责任公司领导，同时宜宾威力化工有限责任公司非甘孜州商务物质专营总公司下属单位或企业，李某个人借用宜宾威力化工有限责任公司资金的行为与其职务上的便利无直接关系。同时宜宾威力化工有限责任公司转给四川省甘孜藏族自治州商业局驻成都站的资金，系宜宾威力化工有限责任公司资金，非甘孜藏族自治州商业局驻成都站的资金，仅仅是客观上使用了甘孜藏族自治州商业局驻成都站的账户用于转账，因此李某的该行为不构成××罪。（五）被告人李某将记载有10万某欠款的借条交给黄某某的行为是否构成××罪。经审查，谢某某通过黄某某向李某借款人民币10万某，2007年李某将借条交给黄某某，并允诺欠款如能收回就归黄某某所有，黄某某收到借条后将借条交给其儿子，之后黄某某儿子将借条弄丢，该10万某黄某某一直未实际取得。评析认为，李某送给黄某某的10万某债权的完成，以客观上黄某某取得人民币10万为前提，本案中李某仅具有给予黄某某人民币10万某的目的，但财产性利益的给予客观上并未实际完成，因此该部分李某的行为不构成××罪。