El concepto recuperado de trabajo por cuenta ajena y la larga marcha del trabajo por cuenta propia
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Nonostante l'impatto delle innovazioni tecnologiche sulle organizzazioni economiche, la subordinazione continua ad essere una pietra miliare del diritto del lavoro. L'obiettivo principale del diritto del lavoro dovrebbe essere quello di ampliare il campo d'applicazione delle norme di tutela fino ad includere gli operai, così come i ciclofattorini e i drivers organizzati dalle piattaforme digitali. Se si considera che il numero dei lavoratori poveri è notevolmente aumentato proprio nell’area dell’autonomia, è chiaro che la regolazione del lavoro autonomo genuino svolga un ruolo centrale rispetto all’obiettivo di estensione delle tutele. Questi cambiamenti sostengono pertanto la necessità di aumentare il livello di sicurezza sociale e di garantire salari minimi dignitosi, diritto alla contrattazione collettiva e diritto di sciopero
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2421-2695
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Orsola Razzolini
https://creativecommons.org/licenses/by/3.0
Labour & Law Issues
minimum wage
La subordinazione ritrovata e la lunga marcia del lavoro autonomo
Text.Serial.Journal
https://labourlaw.unibo.it/
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Idee
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Orsola Razzolini
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Università degli Studi di Milano
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Vidiri G., I nuovi rapporti di lavoro tra leggi oscure e soggettivismo giudiziario, in ADL, 2020, 100.
La subordinazione ritrovata e la lunga marcia del lavoro autonomo
https://labourlaw.unibo.it/article/download/12037/11890
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      La subordinazione ritrovata
e la lunga marcia del lavoro autonomo




           ORSOLA RAZZOLINI
       Università degli Studi di Milano




             vol. 6, no. 2, 2020
                ISSN: 2421-2695
             La subordinazione ritrovata
       e la lunga marcia del lavoro autonomo



                                                       ORSOLA RAZZOLINI
                                             Università degli Studi di Milano
                                 Professoressa Associata di Diritto del lavoro
                                                   orsola.razzolini@unimi.it




                                ABSTRACT

       In spite of the technological changes experienced by the economic
organisations, the concept of employment continues to be a milestone of
labour and employment law. The main goal of labour law should be that of
enlarging the scope of employment protection as to include blue collar
workers such as food delivery riders and app-drivers. Genuine self-
employment plays nonetheless a central role while the number of working
poor has substantially increased in the self-employment sector. These changes
enhance the need to increase the level of social security protection and to
guarantee decent minimum wages, collective bargaining, right to strike.

Keywords: employment; self employment; gig economy; collective bargaining
for self-employed; right to strike; minimum wage

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           O. RAZZOLINI, La subordinazione ritrovata e la lunga marcia del lavoro autonomo



                         La subordinazione ritrovata
                   e la lunga marcia del lavoro autonomo

          1. Il primo quesito

         I quesiti proposti vanno al cuore del problema della subordinazione. Il
primo prende le mosse dalla diffusione della platform economy, che ha catalizzato
l’attenzione di giuristi e sociologi, riproponendo un dilemma classico: la
dicotomia subordinazione/autonomia è ancora «congiuntamente esaustiva e
reciprocamente esclusiva» delle forme di lavoro esistenti(1) o sarebbe
auspicabile introdurre categorie intermedie, il tertium genus? Nel concentrarsi
troppo sulle fattispecie si rischia però di dimenticare che la vera posta in gioco
sono gli effetti o, meglio, le tutele.
        La subordinazione è anzitutto un criterio di imputazione delle tutele di
diritto del lavoro, è la porta di accesso all’intero mondo delle protezioni
concepite, forse a torto, come «un blocco unico e inscindibile»(2) collegato alla
fattispecie fondamentale. Dunque, quando ci interroghiamo sulla fattispecie e
sui suoi confini, ci stiamo in realtà domandando chi abbia il diritto alle tutele o,
per usare una metafora culinaria utilizzata da Pedrazzoli a scopi didattici, chi
abbia il diritto di mangiare «un piatto fumante di tortellini»(3). Nel proporre
l’introduzione di un tertium genus, non si sta tanto (o solo) fornendo una
classificazione più razionale e moderna delle forme di lavoro, ma si sta
specialmente individuando chi mangerà un piatto di tortellini più piccolo o
non mangerà affatto. Efficacemente, Benjamin Sachs ha osservato che, prima
di introdurre categorie nuove, bisogna chiedersi se l’effetto sarà quello di un



           (1) N. Bobbio, Dell’uso delle grandi dicotomie nella teoria del diritto, in Id., Dalla struttura alla
funzione. Nuovi studi di teoria del diritto, Editori Laterza, 1977, 123 ss.; Id., La grande dicotomia, in
ibidem, 145 ss. L’espressione venne ripresa da M. Pedrazzoli, Dai lavori autonomi ai lavori
subordinati, in Aa.Vv., Impresa e nuovi modi di organizzazione del lavoro. Atti delle giornate di studio di
diritto del lavoro. Salerno, 22-23 maggio 1998, Giuffrè, 1999, 95.
           (2) B. Caruso - R. Del Punta - T. Treu, Manifesto. Per un diritto del lavoro sostenibile, WP
CSDLE, It., n. 21/2020 21 che criticano giustamente tale impostazione.
           (3) V. M. Pedrazzoli, La parabola della subordinazione: dal contratto allo status, in La nascita
del diritto del lavoro. «Il contratto di lavoro» di Lodovico Barassi cent’anni dopo. Novità, influssi, distanze,
a cura di M. Napoli, Vita e pensiero, 2003, 349, qui 371 nt. 43, in cui l’A., per spiegare il
problema della subordinazione, ricostruisce un nesso di imputazione tra l’essere bolognese
(la fattispecie) e il piatto di tortellini (gli effetti) domandandosi poi se soltanto i bolognesi che
abitano dentro le mura ne abbiano diritto.



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“leveling up” o, come purtroppo è più spesso avvenuto, un “leveling down” delle
protezioni a cui il lavoratore avrebbe accesso senza la nuova categoria(4).
         Ne sono chiara dimostrazione l’esperienza non fortunata delle
collaborazioni coordinate e continuative, che hanno finito con l’alimentare il
dualismo del mercato del lavoro restringendo l’accesso alle tutele e frenando la
cosiddetta tendenza espansiva del diritto del lavoro, e il più recente dibattito
dottrinale, giurisprudenziale e legislativo che si è scatenato sui riders del Food
delivery e sugli autisti di Uber(5). Si pensi alle risposte normative elaborate in
Francia e da ultimo in California, dove è stata di recente approvata con il 58%
dei voti favorevoli la Proposition 22, che mira a definire gli app-based drivers come
independent contractors, all’evidente fine di porre un freno alla giurisprudenza
californiana orientata a qualificare i drivers come lavoratori subordinati(6).
L’iniziativa è stata supportata da giganti come Uber, Lyft, DoorDash e
Instacart ed è stata accompagnata dalla campagna più costosa della storia (circa
200.000.000 di dollari contro i 20.000.000 spesi dagli oppositori) fatta anche di
video realizzati dagli stessi lavoratori: resta emblematico quello in cui uno di



           (4) B. Sachs, Thinking About A Third Category Of Work In The Trump Years, in
https://www.onlabor.org/the-right-and-wrong-strategy-for-gig-work-in-the-trump-years/ ,
14 febbraio 2017.
           (5) Non è questa la sede per ripercorrere il vasto dibattito in materia. Basti qui citare
la sentenza della Corte di cassazione, 24 gennaio 2020, n. 1663 e alcuni dei più recenti
contributi dottrinali: ad esempio, O. Mazzotta, L’inafferrabile etero-direzione: a proposito di ciclo-
fattorini e modelli contrattuali, Labor, 2020, 5; M. Magnani, Subordinazione, eterorganizzazione e
autonomia: tra ambiguità normativa e operazioni creative della giurisprudenza, DRI, 2020, 105 ss.; A.
Maresca, Brevi cenni sulle collaborazioni eterorganizzate, RIDL, 2020, I, 73 ss.; S. D’Ascola, La
collaborazione organizzata cinque anni dopo, LD, 2020, 3 ss.; G. Vidiri, I nuovi rapporti di lavoro tra
leggi oscure e soggettivismo giudiziario, ADL, 2020, 100 ss.; S. Giubboni, Le nuove frontiere di diritto
del lavoro nella recente legislazione protettiva, VTDL, 2020, 243 ss.; A. Perulli, Collaborazioni etero-
organizzate, coordinate e continuative e subordinazione: come “orientarsi nel pensiero”, DRI, 2020, 267 ss.;
O. Razzolini, I confini tra subordinazione, collaborazioni etero-organizzate e lavoro autonomo: una
rilettura, DRI, 2020, 345 ss.; M.T. Carinci, Il lavoro etero-organizzato secondo Cass. n. 1663/2020:
verso un nuovo sistema di contratti in cui è dedotta un’attività di lavoro, DRI, 2020, 488 ss.; G. Proia,
Le “collaborazioni organizzate” dal committente: punti fermi (pochi) e incertezze (tante), DRI, 2020, 499
ss.; G. Santoro-Passarelli, L’interpretazione dell’art. 2, comma 1, del d.lgs. n. 81/2015 e i riders nella
sentenza della Cassazione n. 1663/2020, DRI, 2020, 512 ss.; M. Persiani, Ancora sul concetto di
coordinamento, RIDL, 2020, I, 337 ss.; G. Ferraro, Nuove subordinazioni e vecchie categorie giuridiche,
RIDL, 2020, I, 349 ss.; F. Martelloni, La tutela del lavoro nel prisma dell’art. 35 Cost., RIDL, 2020,
I, 399 ss. Con riferimento ai lavori monografici, v. A. Donini, Il lavoro attraverso le piattaforme
digitali, Bononia University Press, 2019; P. Tullini, a cura di, Web e lavoro. Profili evolutivi di
tutela, Giappichelli, 2017.
           (6) Da ultimo, nell’ottobre 2020, lo ha affermato la California First District Court of
Appeal         su     cui     v.     https://www.nytimes.com/2020/10/22/technology/uber-lyft-
california.html .



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loro implora di votare a favore per consentirgli di continuare a conciliare le
esigenze di vita personale con il lavoro.
        Si tratta di una vicenda sconcertante che dà ragione a quanti da tempo
osservano che molte imprese globali sono ormai in grado di imporre la loro
agenda economica su quella politica e che solo limitando il loro potere di
mercato e introducendo adeguati contrappesi, si potrà ridurre la forbice delle
disuguaglianze sociali e tutelare la democrazia(7). Ma al di là di questa
notazione, il video del lavoratore che prega di lasciargli l’autonomia e la
flessibilità, cela un equivoco di fondo: essere lavoratori subordinati non
significa non avere autonomia esecutiva e gestionale e non godere di ampie
dosi di flessibilità. Lo scambio non è e non deve essere autonomia vs. tutele.
Non si spiegherebbe come altrimenti possano essere qualificati come
lavoratori subordinati alti dirigenti e managers, professori universitari che
godono indubbiamente di elevati margini di autonomia e flessibilità; e persino
il caso dello smart working, dove (come a suo tempo nel lavoro a domicilio) la
prestazione è misurata dall’adempimento dei compiti assegnati più che dalla
durata e dalla disponibilità nel tempo del lavoratore(8), dovrebbe far riflettere.
La flessibilità negli orari, l’autonomia gestionale ed esecutiva non è
incompatibile con il lavoro subordinato. Sarah O’Connor ha centrato il punto
quando ha affermato che «non c’è nessuna ragione per cui la gig economy non
possa mantenere la flessibilità per i lavoratori offrendo nel contempo
protezioni lavoristiche adeguate. Accettare che esista una terza via significa
codificare il concetto per cui, al fine di ottenere flessibilità, i blue collar workers
debbono rinunciare ai propri diritti»(9).
        Per venire senza ulteriori indugi al primo quesito, ritengo che
specialmente nell’area del lavoro manuale o del lavoro semplice e ripetitivo,
più facilmente soggetto ad abusi (i c.d. blue collar), sia importante, da un punto
di vista di giustizia sociale ed equità, pervenire ad un allargamento della
nozione di subordinazione ampliando l’accesso al mondo delle protezioni. A
tale risultato è possibile giungere utilizzando la nozione classica di
subordinazione e i suoi due requisiti fondamentali: la dipendenza personale e

          (7) È una delle tesi di fondo dell’ultimo volume di J.E. Stiglitz, Popolo, potere e profitti,
Einaudi, 2020.
          (8) Lo sottolinea P. Ichino, I riders tra subordinazione e autonomia, Lavoce.info, 11
novembre 2020. Sul tema v., da ultimo, i diversi contributi raccolti in Il lavoro da remoto. Per
una riforma dello smart working oltre l’emergenza, a cura di M. Martone, Quaderni di argomenti
di diritto del lavoro, Cedam, 2020.
          (9) S. O’Connor, The Gig Economy is a symptom of bigger problems, Financial Times, 10
novembre 2020 (traduzione libera di chi scrive).



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l’etero-direzione stemperata in etero-organizzazione (la c.d. subordinazione
attenuata)(10). In quest’ottica, non mi sembra che, almeno nell’area dei blue
collar workers, la app-based economy abbia modificato il modo di lavorare in modo
così dirompente da rendere la sussistenza di tali due requisiti irrintracciabile.
Attraverso le nuove tecnologie è possibile raggiungere una capillare etero-
organizzazione della prestazione che si svolge al di fuori del perimetro
aziendale di cui vengono unilateralmente determinate le modalità di esecuzione
anche con riferimento ai tempi e ai luoghi. Mentre la dipendenza personale –
vale a dire la disponibilità pressoché permanente del lavoratore che risponde
ad un interesse duraturo del datore di lavoro – si può celare dietro una libertà
di accettare o rifiutare la chiamata che, attraverso un complesso sistema di
incentivi e penalità, appare spesso formale e fittizia. Basti pensare che, secondo
una ricerca condotta sul territorio milanese, il 54% dei ciclofattorini lavora in
media 40 ore settimanali(11): difficile negare in un caso simile la dipendenza
vale a dire una duratura e continuativa disponibilità del lavoratore, accettata dal
creditore della prestazione, al di là dell’assetto di poteri e di interessi
formalmente dichiarato nel contratto.
         In questa direzione si muove d’altra parte la recentissima sentenza del
Tribunale di Palermo che riconosce, finalmente, la natura subordinata del
rapporto poiché se il ciclofattorino lavora mediamente 38 ore la settimana
significa che sussiste, oltre alla etero-organizzazione, la dipendenza cioè «la
messa a disposizione del datore di lavoro delle proprie energie lavorative per
consistenti periodi temporali» e che la libertà formalmente dichiarata nel
contratto è solo apparente(12). Nel medesimo senso si sono già pronunciati il
Tribunal Supremo spagnolo, la Cour de cassation francese e, proprio in questi
giorni, la Corte federale del lavoro tedesca che, in un caso di crowdworking, ha
riconosciuto la natura subordinata del rapporto di lavoro intercorrente tra una
piattaforma e un freelance valorizzando sia l’etero-organizzazione della
prestazione con riferimento al contenuto, ai tempi e ai luoghi della sua

         (10) Sul significato di etero-organizzazione e dei suoi indici denotativi v., tra i
tantissimi, L. Nogler, Contratto di lavoro e organizzazione al tempo del post-fordismo, ADL, 2014,
884 ss.; Id., Mono e multi-datorialità tra debito e garanzie patrimoniali dei crediti di lavoro, ADL, 2018,
639 qui 647 ss.; M. Pallini, Dalla eterodirezione alla eterorganizzazione: una nuova nozione di
subordinazione?, RGL, 2016, n. 1, I, 65 qui 71; G. Bolego, Intelligenza artificiale e regolazione delle
condizioni di lavoro, Labor, 2019, 51 qui 61 ss.
         (11) M. Fasano - P. Natale, I riders: una ricerca di carattere ricognitivo, Università degli Studi
di Milano, 2019, disponibile in www.lavorodirittieuropa.it .
         (12) Si tratta della recentissima sentenza pronunciata dal Tribunale di Palermo il 24
novembre 2020 sul caso Foodinho (Glovo) che trae largamente spunto dalla giurisprudenza
spagnola in materia.



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esecuzione, sia la particolare struttura organizzativa, concepita in modo tale da
incentivare il lavoratore ad accettare «pacchetti di ordini» e, nella sostanza, a
svolgere un’attività continuativa nell’interesse della committente (20 ore alla
settimana per più di un anno)(13).
        Se poi la dipendenza personale può essere effettivamente esclusa, entra
in gioco l’art. 2, d.lgs. n. 81 del 2015 che attribuisce alla sola etero-
organizzazione, combinata ai requisiti della continuità e della personalità della
prestazione, idoneità selettiva delle tutele tipiche del lavoro subordinato che
potranno tuttavia essere oggetto di deroga da parte di una contrattazione
collettiva “qualificata” (art. 2, co. 2).
        Nel contesto descritto, l’avvento delle nuove tecnologie richiede una
riflessione che investe, più che la nozione di subordinazione, la perdurante
validità del principio della assoluta indisponibilità delle tutele. L’esigenza che,
non da oggi, sembra emergere non è superare la fattispecie, ma introdurre
quote crescenti di flessibilità, rimodulazione e deroga allo statuto protettivo, da
affidare a soggetti collettivi particolarmente qualificati ed entro precisi confini
legislativi e costituzionali (si pensi alla disciplina in materia di orario di lavoro,
retribuzione, riposi). E, forse, almeno per quei lavoratori che godono di un
elevato potere economico di mercato, si potrebbe riscoprire la volontà
individuale(14) consentendo loro di rinunciare ad alcune tutele tradizionali in
cambio di protezioni più a misura delle proprie specifiche esigenze.

         2. Il terzo quesito

       Vengo al terzo quesito – accantonando per un momento il secondo – al
quale mi sento di rispondere in senso affermativo: sì, l’eterodirezione, intesa
come esercizio puntuale e costante del potere direttivo sulla prestazione di
lavoro, è uno strumento sempre meno essenziale e tale tendenza si può
estendere oltre il microcosmo della app-based economy. Che un’impresa possa
governare il proprio processo produttivo senza esercitare una stringente etero-
direzione sui fattori produttivi è evidente già a partire dagli anni Novanta con

         (13) In Spagna, con riferimento al caso Glovo, v. da ultimo STS, 23 settembre 2020, su
ricorso n. 4746/2019; in Francia, sul caso Uber, v. Cass. soc., 4 marzo 2020, n. 374,
ECLI:FR:CCAS:2020:SO00374; in Germania v. la Corte federale del lavoro, 1° dicembre 2020, AZR
102/20 che si pronuncia su un rapporto di lavoro piuttosto insolito intercorrente tra una piattaforma
che opera in crowdsourcing e un freelance incaricato di svolgere attività di controllo sul modo di
esposizione a scopo pubblicitario delle merci di proprietà di alcuni marchi (clienti della piattaforma)
nei negozi di vendita al dettaglio e nelle stazioni di rifornimento.
        (14) Il riferimento è a S. Simitis, Il diritto del lavoro e la riscoperta dell’individuo, DLRI,
1990, 87.



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il fenomeno del decentramento produttivo che si è manifestato
nell’esternalizzazione di segmenti produttivi sia ad imprese sia a lavoratori
autonomi(15). Più di due decadi di studi ci hanno portato a concludere che
l’impresa riesce tuttavia a mantenere in molti casi il pieno controllo e il
coordinamento delle attività svolte dai propri partners commerciali, siano essi
imprese o lavoratori autonomi. Si spiega così la scelta compiuta da molti
ordinamenti di “riaccentrare”, entro certi limiti, le responsabilità sull’impresa
leader attraverso gli strumenti della solidarietà, della codatorialità e, più di
recente, del dovere di vigilanza (devoir de vigilance) sulle violazioni
extraterritoriali dei diritti umani nelle catene globali(16). L’idea di fondo
comunemente sottesa a tutte queste prospettive è che, per raggiungere la
“organized irresponsibility”(17) e liberarsi delle responsabilità nei confronti dei
lavoratori che concorrono al processo produttivo, non è più sufficiente
spogliarsi formalmente del potere direttivo attraverso la conclusione di
contratti commerciali (quali l’appalto e il contratto d’opera), la creazione di
gruppi e reti, l’esternalizzazione di funzioni e fasi al di fuori del territorio
nazionale ed europeo. Il dibattito autonomia vs. subordinazione ha, in fondo,
il medesimo obiettivo: evitare che il datore di lavoro, modificando i confini
della propria organizzazione e rinunciando formalmente all’esercizio del potere
direttivo e alla struttura gerarchica interna, eluda le proprie responsabilità, i
rischi e i costi del lavoro.
         Ad ogni modo, non credo si possa dire che la subordinazione giuridica
abbia smarrito «la caratteristica di essere una soluzione tecnica necessaria per
l’efficiente gestione del fattore lavoro nell’impresa». In definitiva, il contratto
di lavoro subordinato, aggiornato nei suoi contenuti, continua ad essere il
fondamentale strumento giuridico di cui l’impresa dispone per acquisire e
organizzare il lavoro.


          (15) È scontato il riferimento a due convegni A.i.d.la.s.s. del 1998 e del 1999 che, su
questo tema, hanno avuto un ruolo centrale: Aa.Vv., Impresa e nuovi modi di organizzazione del
lavoro. Atti delle giornate di studio di diritto del lavoro. Salerno, 22-23 maggio 1998, Giuffrè, 1999;
Aa.Vv., Diritto del lavoro e nuove forme di decentramento produttivo. Atti delle giornate di studio di diritto
del lavoro. Trento, 4-5 giugno 1999, Giuffrè, 2000.
          (16) Sul tema v., per tutti, V. Brino, Diritto del lavoro e catene globali del valore. La
regolazione dei rapporti di lavoro tra globalizzazione e localismo, Giappichelli, 2020. Il dibattito è stato
analizzato anche in DLRI, 2020, n. 2, 3, 4 con contributi di L. Nogler e F. Guarriello, W.
Sanguineti Raymond, V. Brino, C. Malberti.
          (17) Questa efficace espressione è stata utilizzata da H. Collins, A Review of the Concept
of       Employer          by        Dr.        Jeremias        Prassl,     disponibile         al       sito
https://www.law.ox.ac.uk/content/labour-law-0/blog/2015/11/review-concept-employer-
dr-jeremias-prassl .



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         Con ciò non intendo affatto sottostimare l’importanza del lavoro
autonomo genuino. Sotto quest’aspetto, il dibattito assorbente sui riders ha
lasciato troppo sullo sfondo il problema del progressivo impoverimento di
molti lavoratori autonomi della conoscenza: professionisti iscritti o non iscritti
ad albi, freelance con elevate conoscenze e skills il cui reddito annuale medio si è
drasticamente ridotto, complice da ultimo la pandemia, e che si trovano in una
condizione di vulnerabilità crescente o «soggezione economica»(18). La
pandemia ha contribuito a svelare definitivamente la situazione di grande
fragilità di molti di questi lavoratori ed ha fornito la spinta politica che era sin
qui mancata per affrontare più convintamente il tema del rafforzamento della
loro protezione sociale (dalla maternità ai cali di fatturato dovuti alla crisi, dalla
malattia alla pensione), colmando le lacune della l. n. 81 del 2017 che si
concentra solo sulle tutele contrattuali.

       3. Il secondo quesito

         Vengo così al secondo quesito: le tutele costruite intorno al lavoro
subordinato – contrattuali e di welfare – non devono più essere concepite come
un blocco inscindibile. Se per le tutele contrattuali resta fondamentale l’analisi
relativa alla distribuzione dei poteri e dei rischi (contrattuali) tra le parti, per le
tutele di welfare viene in considerazione una “situazione” in cui si trova il
lavoratore: la malattia, la maternità e la paternità, la disoccupazione o il calo del
fatturato, la vecchiaia. Certo, l’eterodirezione continua a costituire una valida e
semplice giustificazione per l’allocazione della parte più considerevole dei costi
sulle imprese e sui datori di lavoro. In assenza di eterodirezione si tratta di
individuare altri criteri per legittimare il trasferimento di una porzione
crescente dell’aliquota contributiva su committenti e clienti (oltre che sui
lavoratori). Il principio guida in materia mi sembra quello, affermato dalla
Corte di cassazione, della «universalizzazione della copertura assicurativa
obbligatoria»(19) in base al quale ogni attività umana per la quale viene
corrisposta una forma di remunerazione deve comprendere una quota di
contribuzione. Questo indipendentemente dal tipo contrattuale in base al quale
l’attività viene svolta.
         Come è stato suggerito, al lavoro prevalentemente personale,
considerato in termini a-negoziali, cioè a prescindere dal tipo contrattuale di

          (18) V., da ultimo, R. Semenza - A. Mori, Lavoro apolide. Freelance in cerca di
riconoscimento, Fondazione Giacomo Feltrinelli, 2020.
          (19) Cass. 12 dicembre 2018, n. 32167.



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riferimento (contratto d’opera o contratto di lavoro subordinato), deve
collegarsi una «garanzia generale d’istituto»(20) comprensiva di tutele minime
di carattere costituzionale come la tutela previdenziale e assistenziale, la tutela
della maternità, la tutela antidiscriminatoria, alla tutela della privacy.
Probabilmente, si potrebbe aggiungere il diritto ad un compenso minimo
dignitoso superando finalmente la chiusura della giurisprudenza che, come
noto, circoscrive l’ambito applicativo dell’art. 36 Cost. al solo lavoro
subordinato(21).
        Un cenno particolare merita infine, in questa sede, la tutela sindacale e,
in particolare, il diritto alla contrattazione collettiva e allo sciopero. Mi sembra
che anche questi due diritti fondamentali, a proiezione collettiva, si
ricolleghino non al contratto né alla subordinazione tecnico-funzionale ma ad
una situazione di soggezione economia e vulnerabilità che colpisce una certa
categoria di lavoratori nel mercato e in presenza della quale il ricorso alla
coalizione risulta giustificato socialmente ed economicamente in base agli artt.
3 e 35 della Costituzione.
        Non c’è ragione di negare al lavoratore autonomo, la cui attività, a
differenza dell’impresa, conserva carattere prevalentemente personale, il
ricorso allo strumento del contratto collettivo quando ciò sia necessario per il
perseguimento di «obiettivi di politica sociale»(22) che includono il
miglioramento delle condizioni di lavoro e il ristabilimento di una condizione
di uguaglianza sostanziale, messa a repentaglio dalla diseguale distribuzione dei
poteri economici di mercato.
        Si tratta di un punto che anche nell’Unione europea, dove sino ad oggi
il lavoratore autonomo è stato ostinatamente equiparato all’impresa sotto il
profilo dell’applicazione del diritto della concorrenza, si sta finalmente
riconsiderando(23) e che è stato chiarito e sottolineato dal Comitato europeo
dei diritti sociali (CEDS) in una recente decisione in cui ha giudicato

           (20) V. M. D’Antona, Limiti costituzionali alla disponibilità del tipo contrattuale nel diritto del
lavoro, ADL, 63 ss. qui 89; M. Pedrazzoli, Dai lavori autonomi ai lavori subordinati, cit., 132; da
ultimo, F. Martelloni, La tutela del lavoro nel prisma dell’art. 35 Cost., cit., 425 ss.
           (21) Tra le tantissime, v. Cass., 28 giugno 2017, n. 16213; Trib. Roma, 14 gennaio
2020, n. 228. V. tuttavia le considerazioni di M. Napoli, Le norme costituzionali sul lavoro alla luce
dell’evoluzione del diritto del lavoro, Jus, 2008, 59.
           (22) V. CgUE, 21 settembre 1999, C-67/96, Albany, ECLI:EU:C:1999:430 e CgUE, 4
dicembre 2014, C-413/13, FNV Kunsten, ECLI:EU:C:2014:241.
           (23) V. la recente decisione della Commissione europea di lanciare una consultazione
sul tema «Collective bargaining for the self-employed» terminata nel Settembre 2020. In dottrina v. I.
Lianos - N. Countouris - V. De Stefano, Re-Thinking the Competition Law/Labour Law
Interaction: Promoting a Fairer Labour Market, ELLJ, 10, 2019, 325 ss.



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eccessivamente restrittiva e incompatibile con l’art. 6.2 della Carta sociale
europea riveduta (1996), in materia di contrattazione collettiva, una legge
irlandese che riconosceva il diritto alla contrattazione collettiva, oltre che ai
lavoratori subordinati, soltanto ai “falsi” lavoratori autonomi. A parere del
Comitato, tale diritto spetta anche ai lavoratori autonomi genuini a condizione
che si dimostri non che sono assoggettati ad eterodirezione o etero-
organizzazione (e cioè che sono “falsi” lavoratori autonomi), ma più
semplicemente che, a causa delle condizioni del mercato in cui operano, non
hanno il potere economico di negoziare ad armi pari le condizioni di
lavoro(24).
         Resta la questione della “misurazione” della situazione di soggezione e
disuguaglianza economica che giustifica il ricorso al contratto collettivo e la
sua esenzione dal diritto della concorrenza (labour exemption). Si tratta di una
verifica che potrebbe essere affidata all’Autorità garante della concorrenza e
del mercato (AGCM) e condotta con una metodologia case by case, sulla falsa
riga di quanto già avviene in Australia dove una apposita commissione
concede o meno l’esenzione a seconda che l’accordo collettivo risulti o meno
nel pubblico interesse “benefit to the public” (v. il Competition and Consumer Act
2010, art. 90). Potrebbe qui risultare utile l’impiego congiunto di requisiti
qualitativi e quantitativi: ad esempio, il livello di compensi mediamente molto
basso corrisposti in un determinato settore economico e l’esistenza di reali
possibilità di reperire sul mercato alternative soddisfacenti (v. art. 9, l. n. 192
del 1998; art. 3, co. 4, l. n. 81 del 2017).
         A conclusioni analoghe si può giungere con riferimento al diritto di
sciopero. Già dagli atti dell’Assemblea costituente traspare l’idea che lo
sciopero sia un diritto più che del «lavoratore» della «persona» che, in un
determinato contesto storico, economico e sociale, si trovi in una condizione
di vulnerabilità e disuguaglianza economica che si traduce, inevitabilmente, in
disuguaglianza sociale e politica (si pensi al dibattito sul diritto alla resistenza
che scaturì proprio dalla discussione sullo sciopero).
         D’altra parte, Valente Simi individuava nell’art. 3 Cost. l’essenza del
diritto di sciopero, ascritto, al pari del diritto alla contrattazione collettiva, ai
«diritti di eguaglianza sociale» intesi come «diritti dati ai lavoratori per la
rimozione delle diseguaglianze sociali di fatto»(25). Del pari, Gino Giugni ha
sempre affermato che ciò che rileva, ai fini del riconoscimento del diritto di

       (24) CEDS, Irish Congress of Trade Unions v. Ireland, Complaint No.123/2016, 12
dicembre 2018, § 111.
       (25) V. Simi, Il diritto di sciopero, Giuffrè, 1956, 90.



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sciopero, è il dato dell’eguaglianza sostanziale, non la possibilità o meno di
inquadrare la prestazione di lavoro nell’ambito dell’art. 2094 c.c.(26).
        Va da sé che la contrattazione collettiva e lo sciopero sono strumenti di
più difficile utilizzo nell’ambito del lavoro autonomo per una molteplicità di
fattori, in primis la difficoltà di individuare un chiaro interlocutore negoziale e
costringerlo a sedersi al tavolo delle trattative. Una difficoltà che emerge meno
nel caso dei riders, che pure sono riusciti nell’intento soltanto ricorrendo alle
alleanze sociali e, in particolare, al sostegno del sindacato tradizionale e alla
mediazione politica, mentre si manifesta con maggiore evidenza in altri settori,
ad esempio quello editoriale, dove la disuguaglianza è stata sino ad oggi
combattuta, con risultati poco soddisfacenti, attraverso strumenti diversi:
manifestazioni pubbliche ad elevato valore simbolico, attività politica e lobbying.

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         (26) V. G. Giugni, Diritto sindacale, Cacucci, 2000, 220.



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