¿El derecho laboral sigue necesitando subordinación? Respondiendo a LLI. 
10.6092/issn.2421-2695/12011
L’autore ritiene che l’impostazione dicotomica “subordinazione/autonomia” debba essere preservata, a condizione di ridisegnarne integralmente gli equilibri interni, a partire dall’adozione di una nozione allargata di subordinazione che ruota attorno al concetto di dipendenza della prestazione lavorativa. Tale tendenza è presente nella legislazione del lavoro più recente in cui è già stata oltrepassata la lettura nozionistica della fattispecie di lavoro subordinato quale desunta dall’art. 2094 c.c. ed è presente una proiezione verso una nozione dilatata di dipendenza, dai confini tuttavia ancora imprecisati. In questo contesto, è l’ottica giurisprudenziale a svolgere un’apprezzabile funzione di sistemazione concettuale. Per contro, la formula della dipendenza economica esprime un dato relazionale che può variare in funzione dei termini del confronto esponendo al rischio di proteggere situazioni non meritevoli e di sacrificare interessi e valori specifici che meritano invece di essere protetti. Mantenendo una forte valenza di stampo ideologico-politico, la formula della dipendenza economica rischia di rimanere esposta a letture soggettivistiche. Attraverso una concezione allargata di subordinazione è possibile invece continuare a realizzare la finalità tipica del diritto del lavoro: la compensazione dello squilibrio negoziale dei contraenti, pur in un quadro complessivo in cui sempre più frequenti sono gli interventi legislativi volti a garantire tutele di stampo pubblicistico in una logica solidaristica e universalistica.
application/pdf
2421-2695
12011
2
it
Giuseppe Ferraro
https://creativecommons.org/licenses/by/3.0
Labour & Law Issues
self-employment
Il diritto del lavoro ha ancora bisogno della subordinazione? Rispondendo a LLI
Text.Serial.Journal
https://labourlaw.unibo.it/
6
Idee
2020-12-21
2020-12-18
2020-12-21
2020-12-21
I.48-I.57
LLI
Giuseppe Ferraro
2020/12/21
10.6092/issn.2421-2695/12011
I.48
Università degli Studi di Napoli “Federico II” 
2421-2695
2
self-employment
it
I.57
Il diritto del lavoro ha ancora bisogno della subordinazione? Rispondendo a LLI
https://labourlaw.unibo.it/article/download/12011/11881
6
Il diritto del lavoro ha ancora bisogno
          della subordinazione?
           Rispondendo a LLI




             GIUSEPPE FERRARO
 Università degli Studi di Napoli “Federico II”




              vol. 6, no. 2, 2020
                 ISSN: 2421-2695
        Il diritto del lavoro ha ancora bisogno
                 della subordinazione ?
                   Rispondendo a LLI


                                                             GIUSEPPE FERRARO
                                         Università degli Studi di Napoli “Federico II”
                                         già Professore Ordinario di Diritto del Lavoro
                                                       g.ferraro@studiolegaleferraro.eu


                                 ABSTRACT


        The Author believes that the dichotomy "subordination/autonomy"
should be preserved, provided that its internal balances are completely
redesigned, starting from the adoption of a broader notion of subordination
designed around the concept of dependence of the work performance.
        This tendency is present in the most recent labour legislation, projected
towards a broader notion of dependence, whose boundaries are still
undefined. In this context, case law plays an important role in conceptual
frameworks.
        On the other hand, the economic dependence “formula” may vary
according to the terms of the comparison, exposing to the risk of protecting
situations that do not deserve protection and sacrificing specific interests and
values that instead do deserve protection. Maintaining a strong ideological-
political value, the formula of economic dependence risks being exposed to
individualised interpretations.
        By means of a broader concept of subordination it is instead possible
to continue to achieve the purpose of labour law: the compensation of the
contractual imbalance between the parties, albeit within a framework in which
    G. FERRARO, Il diritto del lavoro ha ancora bisogno della subordinazione? Rispondendo a LLI




legislative interventions aimed at guaranteeing protection in a solidarity-based
and universalistic logic are increasingly frequent.

Keywords: digital platform; riders; legal status; subordination; self-
employment.

                                      https://doi.org/10.6092/issn.2421-2695/12011




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    G. FERRARO, Il diritto del lavoro ha ancora bisogno della subordinazione? Rispondendo a LLI




                Il diritto del lavoro ha ancora bisogno
                          della subordinazione?
                           Rispondendo a LLI


        1.     Provo a rispondere ai complessi interrogativi prospettati anche
se ho l’impressione di ripetere opinioni da tempo manifestate su cui pure
continuamente si addensano incertezze e ripensamenti. Fortunatamente la
formula del question time esonera dalla necessità di adeguati approfondimenti e
consente prese di posizione intuitive e puramente assertive.
        Per quanto concerne il primo interrogativo, ritengo che l’impostazione
dicotomica “subordinazione/autonomia” debba essere preservata ma a
condizione di ridisegnarne integralmente gli equilibri interni. Acquisita
un’ampia nozione di dipendenza suscettibile di coinvolgere tutte le forme di
impiego a favore di terzi, occorre procedere alla ricerca, in termini derogatori e
delimitativi, di un’autentica categoria di lavoro autonomo che sia rivolta più
alla realtà dei professionisti o delle piccole imprese piuttosto che a rapporti
lavorativi di tipo personale. A volere semplificare, nonostante gli
sconvolgimenti economici e produttivi accentuati negli ultimi tempi, il lavoro
subordinato rimane una scelta di necessità (se consentito l’ossimoro), là dove il
lavoro autonomo esprime un’istanza di autopromozione personale che implica
un ampio potenziale di realizzazione. Piuttosto il termine “subordinato”
andrebbe ormai sostituito nella misura in cui può evocare una relazione di
stampo feudale a dir poco anacronistica.


        2.     In questo modo ho già dato una sommaria risposta al secondo
interrogativo esprimendomi con convinzione a favore di una concezione
allargata di subordinazione che ruota attorno al concetto di dipendenza della
prestazione lavorativa (o se si vuole di alienità, ma v. infra): l’ampiezza dell’area
interessata di per sé preserva dalla necessità di una rigida delimitazione.
        La storia del diritto del lavoro è contrassegnata da ricorrenti tentativi di
delimitarne l’area di incidenza attraverso soluzioni tecniche e giuridiche più o
meno artificiose, sempre ispirate da forti pulsioni utilitaristiche a rendere
maggiormente fruibile e meno oneroso l’impiego e la gestione della




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    G. FERRARO, Il diritto del lavoro ha ancora bisogno della subordinazione? Rispondendo a LLI




manodopera. Senonché, con le accentuate trasformazioni dei sistemi
produttivi, antiche o recenti mistificazioni non sembrano più proponibili,
specie se imperniate su elementi indiziari sempre più ambivalenti: per ripetere
valutazioni ormai acquisite, non si può pensare che non sia lavoro dipendente
un rapporto lavorativo se le direttive datoriali risultano rarefatte sino a
scomparire, ovvero se la struttura gerarchica dell’impresa viene contemperata
con moduli organizzativi sempre più collaborativi, ovvero se compaiono
elementi descrittivi di modalità di lavoro che solitamente si accompagnano al
lavoro autonomo, come ben illustrato dalla definizione di lavoro agile nelle sue
varie declinazioni (e qui l’esemplificazione potrebbe di molto continuare). In
altri termini, il consistente mutamento delle modalità organizzative delle
prestazioni di lavoro, sul versante del lavoro subordinato come su quello del
lavoro autonomo, destinato ad accentuarsi nel prossimo futuro, non rende
credibile il ricorso a criteri meramente sintomatici per riscontrare la sostanza
dei rapporti di produzione che si instaurano tra un committente-datore di
lavoro ed un prestatore di lavoro. Sotto tale profilo la legislazione del lavoro
nella più recente e contorta evoluzione ha già oltrepassato la lettura
nozionistica della fattispecie di lavoro subordinato quale desunta dall’art. 2094
c.c. ed è chiaramente proiettata verso una nozione dilatata di dipendenza, dai
confini ancora imprecisati, che tuttavia sembra investire l’essenza primordiale
del lavoro nei rapporti di produzione nelle società post-capitalistiche e
rivalutare una dimensione funzionale dello stato di dipendenza quale status
tipico ed esclusivo che non consente alternative qualificatorie.


        3.      Anche la risposta al secondo quesito contiene implicitamente
una chiara opzione a favore dell’interrogativo immediatamente successivo, con
la precisazione che in questa fase sarei molto cauto su possibili interventi
legislativi in materia: v’è già troppo materiale normativo sul campo che deve
essere ancora adeguatamente assimilato prima di fare passi ulteriori.
        In questa fase credo si debba privilegiare l’ottica giurisprudenziale che
può svolgere un’apprezzabile funzione di sistemazione concettuale, anche per
l’ampia partecipazione che naturalmente comporta e per l’intrinseca idoneità a
sedimentarsi nel tempo, e ciò sempreché non ci si faccia imbrigliare da
disposizioni inutilmente intimidatorie di stampo deflazionistico del
contenzioso che in realtà riflettono conflitti di potere tra organi dello Stato. La
Magistratura del lavoro ha dimostrato di sapere intervenire efficacemente sulle




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novità normative, esplicitando le linee di ispirazione e le direttrici di marcia,
come ben illustrato da una varietà di recenti pronunzie molto significative sul
tema dei riders e dei ciclo-fattorini urbani e più in generale sui lavoratori
impiegati attraverso piattaforme informatiche (v. per tutte Cass. n. 1663/2020;
sent. Trib. Palermo n. 3570/2020). Anche la contrattazione collettiva può
ancora svolgere una utile funzione di assestamento e di chiarificazione
nonostante le evidenti difficoltà delle organizzazioni sindacali il cui ruolo è
irrimediabilmente associato ad un sistema economico e giuridico che va ormai
inevitabilmente declinando.


        4.      Come più volte evidenziato, il d.lgs. n. 81/2015 (v. in part. art. 2,
co. 1), ha rappresentato una svolta significativa nella regolazione della materia,
corroborata dagli interventi successivi del 2017, sul lavoro autonomo e sul
lavoro agile, e del 2019, sul lavoro attraverso piattaforme informatiche, che
nell’insieme segnalano una direttrice di marcia abbastanza chiaramente
definita, sempreché si abbia la volontà di liberarsi di ipocrisie e
strumentalizzazioni che solitamente si nascondono dietro al dibattito
“subordinazione versus autonomia”.
        Per contro ritengo da sempre poco fruibile la nozione di “dipendenza
economica”, quand’anche chiarificata da elementi descrittivi e/o
esemplificativi, giacché la formula mantiene una forte valenza di stampo
ideologico-politico, come tale esposta a letture soggettivistiche che rischiano di
riprodurre dilemmi e alternative di cui ci si vorrebbe liberare. Per ripetere
osservazioni ormai risalenti, la formula della dipendenza economica esprime
essenzialmente un dato relazionale che può variare in funzione dei termini del
confronto esponendo al rischio di proteggere situazioni non meritevoli e di
sacrificare interessi e valori specifici che meritano di essere protetti in quanto
riconducibili ad una relazione tipica ed esclusiva da considerare nella sua
precisa identità.
        Quanto poi agli elementi indiziari dello stato di subordinazione,
ammesso che si vogliano preservare, semmai rimodulandoli, occorre
riconoscerne la valenza variabile e relativa, da interpretare pertanto in chiave
storico-evolutiva per non farsi imbrigliare ancora una volta da criteri di
superfice che possono perpetuare forme di mistificazione della realtà
sottostante.




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        Se poi si chiede se gli indici debbano essere di tipo qualitativo o di tipo
quantitativo, istintivamente risponderei che l’impostazione di fondo è alquanto
discutibile, giacché occorrerebbe pregiudizialmente recuperare il senso
profondo della protezione del lavoro in una realtà post-capitalistica
dinamicamente in trasformazione. L’alienità della prestazione di lavoro rispetto
all’organizzazione di impresa mantiene tuttora un’efficacia evocativa di uno dei
principali connotati strutturali di tale relazione (o di tale status sociale), anche se
rimane in una dimensione prevalentemente descrittiva assai poco spendibile
nelle operazioni esegetiche di classificazione che ci troviamo periodicamente a
dovere effettuare. A questo riguardo occorre riconoscere, come da altri
efficacemente rilevato, che la subordinazione è facile da riscontrare ma difficile
da descrivere.


        5.      Passando alla seconda serie di domande - sulla prospettiva della
ricostruzione di tutele legate alla protezione della persona che “lavora a favore
di altri”, indipendentemente dalle forme contrattuali adoperate - mi verrebbe
istintivamente da rilevare che si tratta di una prospettiva necessaria ma non
soddisfacente, che rischia di perpetuare una visione paternalistica delle tutele
del lavoro. Come ampiamente noto, il diritto del lavoro incorpora istanze ed
esigenze promiscue e storicamente variabili, tra esse la tutela della persona
implicata nei processi produttivi rappresenta una delle molteplici istanze
giustificative di un intervento regolativo, indubbiamente centrale ma non
esclusiva. Altrettanto importante è la finalità di compensare lo squilibrio
negoziale dei contraenti che è all’origine di tecniche di tutela in gran parte
inusitate per il diritto civile. In termini istituzionali mi sembra di dover
ribadire, quanto insistentemente ripetuto dalla sociologia politica, che cioè il
diritto del lavoro rappresenta uno strumento necessario e imprescindibile nelle
società capitalistiche di contenimento delle forze economiche espresse dal
possesso dei mezzi di produzione e quindi di riequilibrio, se non di
contemperamento, degli interessi e dei valori implicati nei processi produttivi;
sotto questo versante, costituisce un presupposto indispensabile per preservare
gli equilibri sociali e politici di uno stato democratico.


       6.    È sotto gli occhi di tutti che il sistema delle tutele lavoristiche va
riorganizzandosi in questa fase storica per effetto delle molteplici ragioni che




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non sto qui ad analizzare (profonde e accelerate trasformazioni del sistema
produttivo, crisi economiche e sociali ormai endemiche, deficit strutturale degli
Stati nazionali, contrazione della base produttiva, mobilità dei capitali a fronte
della staticità del fattore lavoro, etc.).
         Questa tensione al cambiamento si esprime in due direzioni
caratteristiche sul piano del diritto positivo. Innanzitutto nel favorire
all’interno del lavoro dipendente latamente inteso un’articolazione delle tutele
che, ove possibile, mirano ad assumere una connotazione specialistica, sicché il
regime giuridico della subordinazione perde una valenza monolitica almeno
negli effetti che determina e assume una configurazione variabile e polivalente
che in qualche modo asseconda la logica specialistica della contrattualistica di
settore.
         In secondo luogo non si può fare a meno di rilevare che, ad un sistema
selettivo di stampo tradizionale, che si concentrava sul nucleo centrale delle
attività produttive, ampiamente tutelato per garantire la stabilità dei rapporti
economici e sociali e dei conseguenti equilibri istituzionali, si va
progressivamente sostituendo un sistema in cui le tutele cambiano
morfologicamente nei contenuti e si riducono quantitativamente di intensità
(anche qualitativamente), ma al contempo si irradiano su una platea più ampia
di soggetti coinvolgendo fasce sociali tradizionalmente estranee a logiche
protezionistiche.
         In questo processo alcune tutele tradizionali vengono a ridimensionarsi,
in particolare quelle che attengono alla gestione dei rapporti di lavoro ed agli
equilibri interni agli stessi, in uno con la trasfigurazione dei poteri di impresa
che sovente si presentano sotto fogge diverse, mentre altre tutele vanno
espandendosi ed assumono una portata di carattere generale: ora per ragioni
politico-ideologiche (v. le tutele antidiscriminatorie), ora per la salvaguardia di
valori costituzionali connessi alla persona (v. tutela della dignità, della privacy),
ora per salvaguardare l’integrità psico-fisica dei lavoratori (v. sicurezza sul
lavoro e disciplina anti-infortunistica), ora per proteggere istanze familiari (v.
tutela della maternità, congedi, protezione dei soggetti inabili, etc.), ora per
contrastare il processo di impoverimento che investe aree sempre più ampie
della popolazione (v. ammortizzatori sociali, redditi di cittadinanza, tutele
contro la disoccupazione, etc.). Questo processo ha una marcata connotazione
pubblicistica, come ben evidenziato dalla circostanza che le principali aree di
intervento riguardano la materia previdenziale (e/o assistenziale), i cui istituti
tradizionali vengono trasfigurati transitando da una logica meramente




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assicurativa-corrispettiva ad una logica solidaristica e universalistica che
impone l’intervento della fiscalità generale.
         In presenza di un processo che si va delineando in termini sempre più
marcati, potrebbero considerarsi velleitari alcuni progetti di rilancio della
mission tradizionale del diritto del lavoro, che ancora sembrano voler rievocare
il modello glorioso dello Statuto dei lavoratori e della legislazione di cornice (ci
si riferisce in particolare alla “Carta dei diritti del lavoratore” promossa dalla
Cgil, ovvero al “Manifesto per un diritto del lavoro sostenibile” su cui già si è
acceso un ampio dibattito), e vorrebbero così salvaguardare un sistema di
rapporti economici e sociali che va sempre più dileguandosi. Nel descritto
riassetto normativo si iscrive il nuovo ruolo da protagonista della Corte
costituzionale la quale, nel traghettamento da un sistema ad un altro, interviene
con pronunzie decisive, imperniate sui principi di ragionevolezza e di equità
sociale, che sempre si proiettano nella direzione di assicurare una tutela per
così dire orizzontale più che verticale.


       7.      Venendo all’area dei quesiti che investono l’incidenza delle
nuove tecnologie sui poteri datoriali, non c’è dubbio che l’impiego delle
tecniche informatiche e digitali che contraddistinguono l’economia digitale e
più in generale la gig-economy, consenta una gestione centralizzata,
standardizzata e più efficiente ai fini dell’integrazione del lavoro nei processi
produttivi; gestione che può prescindere almeno in parte da vincoli gerarchici e
da tecniche sanzionatorie e di controllo di stampo autoritario. Come ormai
sembra acquisito, ci troviamo di fronte a nuove forme di dipendenza, filtrate
per lo più da tecnologie avanzate, che allentano il legame diretto tra il
beneficiario finale della prestazione e i prestatori d’opera ed evocano forme
aggiornate di intermediazione tecnologica della manodopera, sotto vari profili
molto più alienanti, sfuggenti e di difficile protezione.
       Ovviamente ciò riguarda solo una parte del mondo della produzione.
Eppure quei sistemi produttivi hanno un indubbio potenziale diffusivo e già
lasciano intravedere nuovi modelli di produzione suscettibili di modificare
radicalmente il rapporto dei lavoratori difronte a strutture tecnologiche sempre
più evolute. Per questo motivo l’attenzione è fortemente concentrata su tali
modalità di lavoro, non solo perché riproducono a livello più aggiornato lo
scontro storico tra gli interessi del lavoro e gli interessi della produzione, ma
anche perché ripropongono drastiche alternative sulla qualificazione di tali




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    G. FERRARO, Il diritto del lavoro ha ancora bisogno della subordinazione? Rispondendo a LLI




rapporti, che nascondono in realtà problemi più ampi sul valore del lavoro
nelle società contemporanee, con tutto il carico di implicazioni che vi è
connesso sia a livello individuale che sociale. Pur essendo emersa in ambito
nazionale e internazionale una qualche capacità delle forze politiche e sociali di
intervenire difronte a queste nuove forme di lavoro dipendente, la partita è
ancora tutta da giocare e gli esiti finali restano imprevedibili oltreché
fortemente problematici.




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